合同纠纷与合同诈骗案件界定交织与处理机制探析

合同纠纷与合同诈骗案件界定交织与处理机制探 析

[论文概要]:合同诈骗是经济活动中最常见的一种犯罪形式，由于此类诈骗犯

罪是利用经济合同的形式进行的，具有相当的复杂性、隐蔽性和欺骗性，往往 与经济合同违约纠缠不清，并交织在一起。一般说来，合同诈骗的犯罪构成是 二者之间的界限。但考虑到我国正处丁•经济转型期间，在处理具体案件时，应

当根据刑法所规定的具体行为，并综合考虑事前、事中、事后的各种主客观

素进行整体判断，作出司法认定。

[关键词]:合同纠纷合同诈骗界定交织处理机制

一、问题的引出

合同纠纷与合同诈骗罪都是合同制度的衍生物，都是源于合同的签订、履

行过程之中，都涉及合同双方义务的履行和权利的实现，都表现为当事人双方 因 的利益冲突和纷争。一般而言，合同上的违约欺诈行为与合同诈骗具有同质性， 都属于违法行为的范畴，都具有社会危害性，是与国家和法律所积极倡导和追 求的行为规则模式，或称权利义务关系模型格格不入的行为，都是应当依法予 以否定性评价和谴责的行为。但二者在社会危害性的程度上有着极为明显

的

野，在制裁方式上也迥然有别。 分

从理论上说，合同诈骗是一个刑法上的问题，合同纠纷是一个民法上的问 题，界限似乎很清楚，但在司法实践中，合同诈骗与合同纠纷的界定与处理， 一直就是颇为棘手的问题。这不仅因为诈骗犯罪与民事欺诈外观相似，难以区 分，同时由于各执法机关在处理上方式不同，相似的情况结果有时却大相径庭， 各个处理机关甚至出现踢皮球推诿的现象，从而形成实践中的“司法瓶颈”。

笔者撰写此文拟将合同纠纷与合同诈骗之间的界定和两者之间的交织

存在

的情况以及处理这类纠纷的机制作分析一二，以期达到抛砖引玉之作用。

二、合同纠纷与合同诈骗罪的界定

(一）合同诈骗罪的构成要件

《中华人民共和国刑法》第二百二十四条对合同诈骗罪如下规定：有下列 情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财 物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨 大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特 别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处

罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二) 以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实 际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继 续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者 担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。准确界定合

纠纷与合同诈骗，必须厘清合同诈骗罪的构成要件：

1、犯罪主体

本罪的主体是一般主体，凡达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力的自然 人均能构成本罪，依照刑法第二百三十一条的规定，单位亦能成为本罪的主体。

因为本罪是在合同签订和履行过程中发生的，主体当然是合同当事人的一方。

合同纠纷诉讼的主体则不一定是合同的当事人。当合同当事人死亡或者失 去民事行为能力，承担民事责任的可以是其继承人、财产权利的受让人，也可

以依合同当事人的意思自治，重新设立民事责任的承担者。而合同诈骗罪的刑

事责任的承担者，必然是合同一方的当事人，因为刑事责任的承担必须依据 “罪责自负”的原则。

2、犯罪客体 同

合同诈骗罪侵害的客体为复杂客体，即既侵犯了合同他方当事人的财产所

有权，又侵犯了市场秩序。合同是当事人之间为实现一定目的，明确相互权利

义务的协议。合同是商品交换关系在法律上的表现形式，合同法律制度集中体

现了商品经济关系发展的内在要求和一般规则，为商品交换提供了基本的行为

模式。合同法律制度是维护社会经济秩序的基本保证。合同诈骗罪的行为人利

用合同进行诈骗，极具欺骗性，社会危害性极大，极大地破坏了合同法律制度。

为了更好地界定合同诈骗罪，必须对本罪涉及的“合同”的种类及形式进

行适度的界定。有观点认为，本罪所涉及的合同应当掌握在适用我国现行《合 同法》的合同范围内。如常见的债权合同、抵押合同、质押合同、土地使用转

让合同等民事合同以及一些不直接发生债权关系的如合伙合同、联营合同、承

包合同等等。因为这些合同关系所涉及的客体（法律关系）都与市场经济秩序

密切相关。合同法第二条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之

间设立、变更、终止民事权利义务的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系

的协议适用其他法律的规定。利用有关身份关系的协议进行诈骗的一般不认定

为本罪。比如利用婚姻关系进行诈骗的，俗称“放鸽子”的行为，通常认定

为

构成诈骗罪。因些，构成本罪的“合同”不包括婚姻、收养、监护等有关身份

关系的协议。另外，行政法上的行政合同、劳动法中的劳务合同和国际法上的

国家合同。由于国家行为不是刑法调整的范围，因此，此类合同也不属于合同

诈骗罪中的“合同”。

对于合同诈骗罪的合同形式是否包括口头合同？有人认为按照合同法第十

条、第三十六条的规定，口头合同是合同的一种形式，具有书面合同同等效力,

应当包括在内。但实践中如果将所有的口头合同都认定为合同诈骗罪的合同，

将在一定程序上混淆合同诈骗罪与诈骗罪的界限。因此，一般情况下，口头合

同不宜认定，但在特殊情况下，双方的商业协议性质明显，有的时候还有其他

票据、签字等书证佐证，从其本质出发，则可以认定为属于合同诈骗罪中的合 同。

笔者认为，刑法并没有对本罪涉及的合同进行明确，也没有任何司法解释 对此进行明确。这充分说明，立法者在设定本罪的客体时，是立足于合同法律 制度的整体，而不是某项具体的合同。也就是说，本罪的社会性危害性，集中 体现在对合同法律制度的侵犯，而不是具体对某项合同的侵犯。刑法对行为的 评价，通常从两个方面来衡量。首先是“罪与非罪”，本罪中所涉及的具体的 合同制度，对于认定行为的“罪与非罪”没有任何实际意义，因为刑法对其所 能保护的社会关系，是平等保护的，你不能说侵犯了借贷合同制度就构成犯罪，

侵犯了保管合同制度或者担保合同制度就不构成犯罪。其次是“此罪与彼罪”， 由于刑法分则在设立罪名时，有特别规定，依照特别法优于普通法的原则，当 行为人的行为既符合本罪的犯罪构成，又符合特别规定的罪名的犯罪构成时， 就不应再认定为本罪。如刑法第十六章第五节规定的金融诈骗罪中，多数都可 以认定为合同诈骗罪，只是由于法律的特别规定，才不作认定的。贷款诈骗罪， 其本质就是侵犯了借贷合同制度。只是法律特别规定，在签订、履行贷款合同 过程屮，骗取金融机构（对方当事人）财物的，不是构成合同诈骗罪，而构成 贷款诈骗罪。因此，对本罪涉及的“合同”的种类进行适度的界定，首先，对 合同的理解应立足于合同法律制度本身，作广义的理解，而不是试图着眼丁-某

些具体的合同；其次，从刑法调整的社会关系的范围的规定，来排除不属于刑 法调整的合同行为，诸如行政法上的行政合同、国际法上的国家合同；再次， 依照刑法的特别规定，将符合特别规定的合同诈骗行为涉及的合同排除在外。

至于合同的形式是口头合同还是书面合同，尽管司法实践过程中，存在着 实际操作上的困难，主要是证据认定上的困难，但从理论上讲，合同的形式对 本罪的构成没有影响。

3、犯罪的主观方面

本罪的主观方面只能依直接故意构成，且以非法占有目的。间接故意与过 失不构成本罪。因此，认定行为人是否具有“非法占有目的”的主观故意是认 定行为人是否构成本罪的关键。这一问题的焦点是“非法占有目的”是在什么 时候产生，是否必须在合同签订的当时就有？还是可以在合同签订后产生？从 理论上讲，犯罪行为实施的当时，必须是明知自己是在利用经济合同，以欺骗 手段，实施骗取公私财物的行为。这些问题在理论上比较好理解，但在实际中, 在证据的采用上和事实的认定上较难操作。刑法在本罪的条文结构设置上，采 用了叙明罪状和概括罪名，对犯罪的具体状况做了详细的描述，对犯罪者的行 为方式进行了列举。刑法第224条列举的五种具体情形中，前三项都明显可以 看出规定的是在签订合同过程中就要有“非法占有”的犯罪故意，只有第四种

“携款逃匿”的行为，主观故意要靠推断得出。即客观行为具备“携款逃匿”， 是否还需要证明当事人的“非法占有的目的” ？为此，有的主张不需要证明主

观上的“非法占有的目的”，只要存在“携款逃跑”的行为就应当定罪。有的 主张只要有证据和事实证明行为人在签订合同时没有诈骗的故意，就不应当构 成合同诈骗犯罪。笔者认为，这种情况一般在实践中很难确认行为人在签订合 同时的主观故意，在没有事实证明行为人签订合同时没有“非法占有的目的”，

而实施了 “携款逃匿”的行为，根据刑法规定的“在签订、履行合同过程中” 的规定，可视为在履行中产生的非法占有的犯罪故意，应予认定。但是如果要

有证据证明，确定被告人没有非法占有的目的的情况，则不应当认定构成本罪。

4、犯罪的客观方面

本罪的客观方而表现在以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，实

施了骗取对方当事人财物，数额较大的行为，其客观表现形式主要有以下几种:

(1)

(2)

(3) 以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的； 以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的； 没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱

骗对方当事人继续签订和履行合同的；

(4) 收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；

(5) 以其他方法骗取对方当事人财物的。

(二）区分合同诈骗罪与一般合同纠纷的界限

合同纠纷与合同诈骗罪有许多相似之处：第一，两者都产生于民事交往过 程中，且都以合同形式出现；第二，在履行合同过程中，对合同所规定的义务

都不履行或不完全履行；第三，都表现为对特定物的非法占有。第四，合同诈

骗罪在客观行为上表现为虚构事实或隐瞒事实真相，合同纠纷中的当事人有时

也伴有欺骗行为。特别中合同欺诈行为更是极其相似。合同欺诈是指以获取不

平等的经济利益为目的，在经济活动中故意以不真实的情况作为真实的意思表

示，使他人判断错误，从而达到在发生、变更、消灭一定经济法律关系时获得

优于对方当事人的经济利益的行为。构成合同欺诈的条件，一是行为人主观上

有欺骗对方的故意；二是客观上实施了一定程序的欺骗行为；三是使对方当事

人产生错觉签订了合同；四是合同没有履行或没有完全履行，使对方当事人蒙

受经济损失。

尽管合同诈骗与合同纠纷有许多相似之处，但两者的本质区别。行为人主 观上有无非法占有他人财物的目的，是区分两者的关键。刑法规定的合同诈骗

手段是“虚构事实或者隐瞒事实真相”，合同法和民法通则规定的民事欺诈的

是“以欺诈、胁迫手段”，两种行为的相同点是“制造虚假的事实，使用了欺

骗手段”和非法（违反刑法和民法之别）获取了财物。二者的不同点是，在主

观故意上合同诈骗者在签订合同或履行合同时根本就不希望履行合同，只想享

有合同约定的权利，没想承担合同规定的义务；而民事欺诈则恰恰相反是希望

合同的履行，通过合同的履行实现骗得非法钱财的目的，如通过产品质量有瑕

疵、合同延期履行、拖欠货款等方式实现非法获利的目的。这是罪与非罪的界

限。

我们的社会正处在经济转型时期，一些合同当事人在没有资金情况下，依

靠以虚构事实骗得的资金进行经营，盈利了可以履行合同，亏损了则无法返还

骗取的资金。一般被称为“拆东墙补西墙”或“借鸡下蛋”的情况。这种情况

在实践中，一般都属于事实不好确定的情况，在审判实践中，这类案件判决的

事实都没有确定为“借鸡下蛋”，特别是对“成功胜算机会很少，毫无希望”

的情况，很难确认是“借鸡下蛋”的主观心理还是合同诈骗的心理。所以一般

都以签订合同时，就有犯罪故意认定。但在事实上如果有的证据确实能确定是

“借鸡下蛋”的事实，应当按照民事欺诈处理。

所以，我们在理论上要坚持具备非法占有目的的主观故意，在实践中要严 格把握证据，只要客观上存在法定犯罪行为的事实，没有确凿的证据证明被告

人主观上的“清白”，就应当认定为有罪。合同诈骗罪是目的犯，以“非法占

有”为目的。非法占有目的的有无是认定合同诈骗罪的关键。而司法实践中侦

查机关面临的最大难题是如何查证和认定行为人“非法占有”的主观故意，许

多诈骗案件由丁•受侦查技术及侦查人员能力的局限，难以查证行为人的主观目 的而无法追究其刑事责任。那么，司法实践中如可认定合同诈骗罪行为人主观

上的非法占有目的呢？笔者认为，在处理具体案件时，应当根据其是否是刑法

所规定的具体行为，并综合考虑事前、事中、事后的各种主客观因素进行整体

判断，作出司法推定。根据司法实践经验，在司法推定时，应全面考察行为人

以下各方面的客观因素：

(1) 行为人在签订合同时有无履约能力。行为人的履约能力可分为

全履 完

行能力、部分履约能力和无履约能力三种情形，应分别不同情况加以认定：有

完全履约能力，但行为人自始至终无任何履约行为，而以欺骗手段让对方当事

人单方履行合同，占有对方财物，应认定为合同诈骗；有完全履约能力，但

行

为人只履行一部分，如果其不完全履行的目的旨在毁约或避免自身损失或由不

可避免之客观原因造成，应认定为民事欺诈行为；如果其部分履行意在诱使相

对人继续履行，从而占有对方财物，应认定为合同诈骗；有部分履约能力，但

行为人自始至终无任何履约行为，而以欺骗手段让对方当事人单方履行合同，

占有对方财物，应认定为合同诈骗；有部分履约能力，同时亦有积极的履约行

为，即使最后合同未能完全履行或完全未履行，应认定为民事欺诈行为；但是，

如果行为人的履约行为本意不在承担合同义务而在于诱使相对人继续履行合同，

从而占有对方财物，应认定为合同诈骗；签订合同时无履约能力，之后仍无此

种能力，而依然蒙蔽对方，占有对方财物的，应认定为合同诈骗；签订合同时

无履约能力，但事后经过各种努力，具备了履约能力，并又有积极的履约行为，

则无论合同最后是否得以完全履行，均只构成民事欺诈。

(2) 行为人在签订和履行合同过程中有无诈骗行为。诈骗行为绝大

数是 多

作为，而不可能是单纯的不作为。其主要表现为行为人虚构事实或隐瞒真相。 从司法实践中看行为人在签订和履行合同过程中没有欺诈行为，即使合同未能 履行，也不能定合同诈骗罪。没有诈骗行为，不能定合同诈骗罪，但是有诈

骗

行为也不一定构成合同诈骗罪。要正确认定合同诈骗罪还须结合其他客观因素

作具体分析。一般说来，在签订和履行合同过程中，行为人在事实上虚构了某

些成分，但是并未影响合同的履行，或者虽然合同未能完全履行，但是本人愿

意承担违约责任，足以证明行为人无非法骗取他人财物的目的，故不能以合同 诈骗罪论处。

(3) 行为人在签订合同后有无履行合同的实际行为。履约行为的有无最能

客观地反映行为人履行合同规定的民事义务的诚意，也是认定行为人是否存在 “骗取钱财”目的的重要客观依据。一般说来，凡是有履行合同诚意的，在签

订合同后，总会积极创造条件去履行合同。即使不能履行，也会承担违约责任。 而以非法占有为目的利用合同进行诈骗的人，在合同签订以后，根本没有去履

行合同或者是虚假地履行合同。对于这种情形，不论其有无履行合同的实际能

力，均应以合同诈骗罪论处。“实际存在的履行行为，必须是真实的履行合同

义务的行为，而不是虚假的行为”。履行行为是否真实，应当结合履约能力的

不同情形来判断，这里应该注意以下两种情况下对行为性质的认定：第一种情

形，行为人在签订合同后采取积极履约的行为，在尚未履行完毕时，行为人产

生了非法占有对方财物的意图，将对方财物占为已有。此种情况下，行为人的

部分履行行为虽然是积极的、真实的，但由于其非法占有的故意产生在履行合

同的过程中，其先前的积极履行行为已不能对抗其后来行为的刑事违法性，应

构成合同诈骗罪。第二种情形，行为人在取得相对人财物后，不履行合同，迫

于对方追讨，又与他人签订合同骗取财物，用以充抵前一合同的债务。这种连

环诈骗在司法实践中被形象地称为“拆东墙补西墙”。这种行为实质上是行为

人被迫采取的事后补救措施，不是一种真实的履行行为，应认定为合同诈骗罪。

(4) 行为人对取得财物的处置情况。若当事人没有履行义务或者只履

一 行

部分合同，则当事人对其占有的他人财物的处置情况，很大程度上反映了其当

时的主观心理态度，不同的心理态度，对合同标的处置也必然有所不同。所以

可以从行为人对他人财物的处置情况认定其主观上是否有“非法占有”的目的: 如果行为人将取得的财物全部或大部分用以挥霍，或者从事非法活动、偿还他

人债务、携款逃匿、隐匿财物且拒不返还等，应认定为行为人有“非法占有” 之故意，其行为构成合同诈骗。如果行为人将取得的财物全部或者大部分用于 合同的履行，即使客观上未能完全履行合同之全部义务，一般不以合同诈骗论。 如果行为人将取得的财物没有用丁•履行合同，而是用于其他合法的经营活动，

只要在合同有效期限内将对方财物予以返还，应视为民事欺诈；当其没有履约 行为时，应认定为合同诈骗。

(5) 行为人在违约后有无承担责任的表现。一般情况下，具有履行合

诚 同

意的行为人，发现自己违约或者对方提出违约时，尽管从自身利益出发，可能

提出辩解以减轻责任，但却不会逃避承担责任。当无可辩驳自己违约时，会有

承担责任的表现。而利用合同进行诈骗的人在纠纷发生后，大多采用潜逃等方

式进行逃避，使对方无法挽回自己的损失。但是，必须注意的是，对那些不得

已外出躲债，或者在双方谈判时百般辩解否认违约的，不能一概认定为合同诈

骗，应该结合其他客观因素作具体分析。

(6) 行为人未履行合同的原因。影响合同未履行的原因包括主客观两种情

况。行为人在履行合同过程中享受了权利，而不愿意承担义务，表明合同未履 行是由于行为人主观上造成的，从而说明行为人具有“非法占有”的目的，应 以合同诈骗论处。但是，如果合同当事人享受了权利，自己尽了最大努力去承 担义务，只是由于客观上发生了使行为人无法预料的情况，导致合同无法得到

全面履行，这种情况下，行为人不具有“非法占有的目的”，应以合同纠纷处

理。

三、合同纠纷与合同诈骗交织时的处理机制

审判实践中，某些合同纠纷案件常常表现在民事和刑事上相互交叉或牵连、 相互影响。此类案件如何处理，在司法实践中常常是困扰法官的难题。本文拟 从下列几个方面以合同纠纷与合同诈骗交织时的处理机制进行探讨。

(一）合同纠纷、合同诈骗交织案件的程序问题

合同纠纷案件与合同诈骗案件相关联的程序问题，大家耳熟能详的一个基 本原则就是“先刑后民”。1985年8月19日和1987年3月11日最高人民法 院、最高人民检察院、公安部两次联合下发了《关于及时查处在经济纠纷案件 中发现的经济犯罪的通知》和《关于在审理经济纠纷案件中发现经济犯罪必须 及时移送的通知》。这两个通知实际上是我国“先刑后民”原则的最初的司法 文件来源。1991年4月9日颁布实施的《中华人民共和国民事诉讼法》第一百 三十六条规定：“本案必须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结的, 应当中止诉讼”。更是为“先刑后民”的原则提供了立法上的依据。笔者认为， 合同纠纷案件与合同诈骗案件相关联的程序处理上确产“先刑后民”的原则， 其实就是解决主管和管辖的问题。当合同纠纷案件与合同诈骗案件交织在一起 时，首先要解决是先由审判机关主管还是由侦查机关主管？其次，当合同纠纷 案件与合同诈骗案件交织在一起时，审判机关先处理刑事案件还是先处理民事 案件？

笔者认为，对丁•如何适用“先刑后民”的原则，要具体问题具体分析： 一是主体交织，即合同纠纷案件中的双方当事人同时是刑事案件中的犯罪

嫌疑人和被害人，两个案件中的主体完全重合，刑事诉讼与民事诉讼的当事人

相同。这里有两种情形：一种情形是，某人为民事被告，同时又是刑事被告人， 但其涉嫌犯罪事实与民事案件事实并非同一。如果该人在刑事诉讼中被羁押， 那么，将无法出席民事庭审。另一种情形是，某人为民事原告，同时又是刑

事

被告，其涉嫌犯罪事实与民事案件事实并非同一，如果该人在刑事诉讼中被羁

押，那么，也将无法出席民事庭审。对于上述两种情形，可以同时分别进行刑

事诉讼与民事诉讼。当然，如果“先刑后民”的话，可能会给民事案件的审理

带来方便。虽然法官可以依职权将犯罪嫌疑人从羁押场所带出进行民事审判，

但由于刑事案件的保密规定，以及侦查手段的限制，总会给民事审判带来很大

的不便。

二是事实交织。这是刑民交织案件最为主要的表现形式是：因同一法律事 实同时侵犯了刑事法律关系和民事法律关系，由于刑法和民法都对该项法律事

实作了相应的规定，且竞相要求适用于该法律事实，从而构成刑民案件交织。 这实质上是源于法规竞合。事实交织又分为两种情况：第一，刑事诉讼与民事

诉讼的提起基于同一法律事实。例如，甲乙二人签订合同，事后发生争议。甲

既可能作为合同纠纷提起民事诉讼，也可以合同诈骗为由向公安机关控告，引 发刑事诉讼。两种诉讼均以甲乙之间的合同关系作为事实基础。在此情形下， 应当遵循“刑事优先”原则。具体来说，如果在民事诉讼中，人民法院尚未受 理该案，那么，应裁定该案不予受理，案件由公安机关立案侦查，通过刑事诉 讼先予解决；如果在民事诉讼中，人民法院已经受理该案，那么，应裁定驳回 起诉，将案件移交公安机关处理。对此，司法解释己作出相应规定。最高人民 法院《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》（以下 简称《规定》）第十一条规定：“人民法院作为经济纠纷受理的案件，经审理

认为不属于经济纠纷案件而有经济犯罪嫌疑的，应当裁定驳回起诉，将有关材 料移送公安机关或检察机关。”另外一种情况是与主体关联联系在一起的事实 关联。如在存单被冒领纠纷案中，侵权人既侵犯了储户的合法权益，又欺诈了 银行，与作为民事诉讼当事人的储户和银行都有关联。在这种情况下，不一定 实行先刑后民，可以分别审理，从时间上来说，民事案件也可以先行审理，以 保护民事当事人的合法权益。

三是标的物的交织。就是刑事案件所涉及的具体财物是另一个民事案件所 争议的标的物。例如，有涉及房屋买卖合同的合同诈骗案，房屋既是犯罪分子 行骗的幌子，又是涉及房屋买卖的合同纠纷案件中又是争议的标的物。在这种 情况下，原则上是先刑后民。

(二）合同纠纷、合同诈骗交织案件的实体问题

人民法院以判决的形式来解决案件的实体问题。合同纠纷与合同诈骗交织 案件的实体问题的探讨主要是，刑事判决与民事判决之间的预决力问题，这也 是审判实践中迫切需要明确的问题。

刑事诉讼与民事诉讼在证明标准方面存在很大不同。根据我国《刑事诉讼 法》第一百六十二条的规定，有罪判决的证明标准为“案件事实清楚，证据确 实、充分”。这一标准在诉讼实践中虽然不太好操作，但犯罪行为的主体必须 确定无疑，即排除了其他人作案的可能性。而在民事诉讼中，则根据最高人民 法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条，适用证据占明显优势的证 明标准。这一证明标准显然低于刑事证明标准。由此引发，刑事判决与民事判 决相互间有无约束力的问题。

第一，就同一事实，民事裁判在先，刑事裁判在后。刑事判决中对事实的 认定，可以参考民事判决书对事实的认定，但不受民事栽决的约束。如果民事 诉讼中，对事实的确认是基于“证据的明显优势”，而在刑事诉讼中，没有发 现其他证据予以补强，可以按证据不足、指控犯罪不成立处理。

第二，就同一事实，刑事裁判在先，民事裁判在后。刑事判决书中认定的

事实应当作为民事裁判的依据。但是，必须注意的是，这也并非绝对，在刑事 判决宣告无罪的情况下，不能将刑事判决认定的事实简单地一概运用到民事判 决之中，这是因为被告不承担刑事责任并不意味着就一定不承担民事责任。

在民事判决生效以后才发现犯罪嫌疑从而展开刑事追诉，其结果就可能发 生民事判决与刑事判决的冲突，出现民事判决明显错误的问题。例如，在合同

纠纷案件中，生效的民事判决书认定合同合法有效，双方当事人应当自觉履行;

而在后来的刑事诉讼中，法院经审理认为被告人犯有合同诈骗罪。在这种情况

下，如何处理呢？

对此，目前主要有两种观点：其一，主张根据民事诉讼法的规定，通过审

判监督程序，撤销在先的民事判决；其二，主张由法院作出补正裁定，建立修

正判决的裁定制度，以维护司法统一、判决权威，方便被害人免受讼累。

笔者同意第一种观点。所谓民事裁定，是指法院对民事诉讼中的程序问题

以及个别实体问题所作的具有诉讼法上约束力的判定。民事裁定主要解决程序

问题。而在刑民判决冲突的情况下，需要撤销在先的生效民事判决，这显然不

属于诉讼中的程序问题，而涉及对案件实体问题的最终处理，因此，以裁定的

方式撤销生效民事判决，显然不妥。反过来，倘若允许以裁定的方式撤销生效

民事判决，又如何维护生效民事判决的权威性、严重性？生效的民事判决具

有

既判力，不能随意撤销，若需撤销，只能通过审判监督程序进行，方有理有据。