私募基金法律形式对比

私募基金法律形式对比

1

法律法规：

一、公司制及合伙制基金 人数限制 《公司法》

第二十四条 有限责任公司由五十个以下股东出资设立。

2

第七十八条 设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

《合伙企业法》

第十四条 设立合伙企业，应当具备下列条件：

（一）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；

虽然法律未规定普通合伙企业合伙人上限，但是根据《私募投资基金监督管理暂行办法》第十一条 私募基金应当向合格投资者募集，单只私募基金的投资者人数累计不得超过《证券投资基金法》、《公司法》、《合伙企业法》等法律规定的特定数量。《证券投资基金法》第八十八条规定，非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。因此，合伙人不应超过200人。

第六十一条 有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。 有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。

二、公司制及合伙制基金 出资限制

《公司法》并未规定注册公司的最低注册资本、单个股东出资、缴足期限： 第二十三条 设立有限责任公司，应当具备下列条件： (一)股东符合法定人数;

(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额; (三)股东共同制定公司章程;

3

(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构; (五)有公司住所。

第二十六条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。

“法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。”

第七十七条 股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。 发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。

募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 第八十条 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。在发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

法律、行政法规以及国务院决定对股份有限公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。

第八十四条 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五;但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。

但是，《私募投资基金监督管理暂行办法》对私募基金投资者最低出资和合格投资者进行了规定，并要求进行登记备案： 第七条 各类私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，向基金业协会申请登记，报送以下基本信息：

4

(一)工商登记和营业执照正副本复印件； (二)公司章程或者合伙协议； (三)主要股东或者合伙人名单； (四)高级管理人员的基本信息； (五)基金业协会规定的其他信息。

基金业协会应当在私募基金管理人登记材料齐备后的20 个工作日内，通过网站公告私募基金管理人名单及其基本情况的方式，为私募基金管理人办结登记手续。

第八条 各类私募基金募集完毕，私募基金管理人应当根据基金业协会的规定，办理基金备案手续，报送以下基本信息： (一)主要投资方向及根据主要投资方向注明的基金类别；

(二)基金合同、公司章程或者合伙协议。资金募集过程中向投资者提供基金招募说明书的，应当报送基金招募说明书。以公司、合伙等企业形式设立的私募基金，还应当报送工商登记和营业执照正副本复印件；

(三)采取委托管理方式的，应当报送委托管理协议。委托托管机构托管基金财产的，还应当报送托管协议； (四)基金业协会规定的其他信息。

基金业协会应当在私募基金备案材料齐备后的20 个工作日内，通过网站公告私募基金名单及其基本情况的方式，为私募基金办结备案手续。

第十二条 私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100 万元且符合下列相关标准的单位和个人：

5

(一)净资产不低于1000 万元的单位；

(二)金融资产不低于300 万元或者最近三年个人年均收入不低于50 万元的个人。

此外，若成立创投基金，则投资人出资应满足《创业投资企业管理暂行办法》的规定： 第九条 创业投资企业向管理部门备案应当具备下列条件： （一）已在工商行政管理部门办理注册登记。 （二）经营范围符合本办法第十二条规定。

（三）实收资本不低于3000万元人民币，或者首期实收资本不低于1000万元人民币且全体投资者承诺在注册后的5年内补足不低于3000万元人民币实收资本。

（四）投资者不得超过200人。其中，以有限责任公司形式设立创业投资企业的，投资者人数不得超过50人。单个投资者对创业投资企业的投资不得低于100万元人民币。所有投资者应当以货币形式出资。

（五）有至少3名具备2年以上创业投资或相关业务经验的高级管理人员承担投资管理责任。委托其他创业投资企业、创业投资管理顾问企业作为管理顾问机构负责其投资管理业务的，管理顾问机构必须有至少3名具备2年以上创业投资或相关业务经验的高级管理人员对其承担投资管理责任。

前款所称“高级管理人员”，系指担任副经理及以上职务或相当职务的管理人员。

该条规定了创业投资企业备案的条件，创投企业是否备案，取决于其自愿选择。需要享受国家相关政策扶持的，才需要到管理部门备案并遵照《创投办法》有关规定进行投资运作；不需要享受国家相关政策扶持的，则无需备案和遵照《创投办法》有关规定进行投资运作。

6

公司法和合伙企业法对注册资本和投资者最低出资额并无规定，而一些部门规章及地方法规基本都对单个投资者最低出资额有明确的规定，也明确了只能以货币出资等，这些部门规章和地方法规出台上述规定，并无公司法或合伙企业法授权，是否妥当是值得商榷的。但考虑到基金的属地管理和私募基金法律的相对滞后，还是应当遵照执行。

三、契约制私募基金 1、法律基础 《证券投资基金法》

第二条 在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金（以下简称基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法。

第三条 基金管理人、基金托管人和基金份额持有人的权利、义务，依照本法在基金合同中约定。 该规定实质上为契约型证券投资基金奠定了法律基础。 《私募投资基金监督管理暂行办法》

第二条 本办法所称私募投资基金（以下简称私募基金），是指在中华人民共和国境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。私募基金财产的投资包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。

7

该条内容仅从非公开发行的角度限定了私募投资基金的范畴，而并未对私募投资基金的组织形式予以限定。股权、期货、期权、基金份额等私募投资标的都是对公募基金的突破，特别是该款关于“投资合同约定的其他投资标的”的兜底性表述更是给了私募基金参与主体广阔的创新空间。

第二十条 募集私募证券基金，应当制定并签订基金合同、公司章程或者合伙协议（以下统称基金合同）。基金合同应当符合《证券投资基金法》第九十三条、第九十四条规定。募集其他种类私募基金，基金合同应当参照《证券投资基金法》第九十三条、第九十四条规定，明确约定各方当事人的权利、义务和相关事宜。

该条将基金合同与公司章程、合伙协议并列，共同作为组建私募基金的基础法律文件。

2、人数、出资限制 委托人为信托公司时：

《信托公司集合资金信托计划管理办法》

第五条 信托公司设立信托计划，应当符合以下要求： （一）委托人为合格投资者；

（二）参与信托计划的委托人为惟一受益人；

（三）单个信托计划的自然人人数不得超过50人，但单笔委托金额在300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制；

（四）信托期限不少于一年；

8

（五）信托资金有明确的投资方向和投资策略，且符合国家产业政策以及其他有关规定； （六）信托受益权划分为等额份额的信托单位；

（七）信托合同应约定受托人报酬，除合理报酬外，信托公司不得以任何名义直接或间接以信托财产为自己或他人牟利； （八）中国银行业监督管理委员会规定的其他要求。

第六条 前条所称合格投资者，是指符合下列条件之一，能够识别、判断和承担信托计划相应风险的人： （一）投资一个信托计划的最低金额不少于100万元人民币的自然人、法人或者依法成立的其他组织； （二）个人或家庭金融资产总计在其认购时超过100万元人民币，且能提供相关财产证明的自然人；

（三）个人收入在最近三年内每年收入超过20万元人民币或者夫妻双方合计收入在最近三年内每年收入超过30万元人民币，且能提供相关收入证明的自然人。

委托人为非信托公司的“契约型”私募基金而言，在目前无其他法律规定的情况下，其应当适用《证券投资基金法》不得超过200人的规定。投资者出资应适用《私募投资基金监督管理暂行办法》第十二条的规定，投资于单只私募基金的金额不低于100 万元且符合相关标准的单位和个人。

以基金专户形式成立的：

《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》 第九条 资产管理计划资产应当用于下列投资：

9

（一）现金、银行存款、股票、债券、证券投资基金、央行票据、非金融企业债务融资工具、资产支持证券、商品期货及其他金融衍生品；

（二）未通过证券交易所转让的股权、债权及其他财产权利； （三）中国证监会认可的其他资产。

投资于前款第（二）项和第（三）项规定资产的特定资产管理计划称为专项资产管理计划。 基金管理公司应当设立专门的子公司，通过设立专项资产管理计划开展专项资产管理业务。 第十条 符合下列条件的基金管理公司经中国证监会批准，可以开展特定资产管理业务：

（一）经营行为规范且最近1年内没有因违法违规行为受到行政处罚或被监管机构责令整改，没有因违法违规行为正在被监管机构调查；

（二）已经配备了适当的专业人员从事特定资产管理业务；

（三）已经就防范利益输送、违规承诺收益或者承担损失、不正当竞争等行为制定了有效的业务规则和措施； （四）已经建立公平交易管理制度，明确了公平交易的原则、内容以及实现公平交易的具体措施； （五）已经建立有效的投资监控制度和报告制度，能够及时发现异常交易行为； （六）中国证监会根据审慎监管原则确定的其他条件。

基金管理公司开展特定资产管理业务，应当设立专门的业务部门或者设立专门的子公司。基金管理公司的子公司开展特定资产管理业务，也应当符合前款规定的条件。

第十一条 为单一客户办理特定资产管理业务的，客户委托的初始资产不得低于3000万元人民币，中国证监会另有规定的除外。

10

第十二条 为多个客户办理特定资产管理业务的，资产管理人应当向符合条件的特定客户销售资产管理计划。

前款所称符合条件的特定客户，是指委托投资单个资产管理计划初始金额不低于100万元人民币，且能够识别、判断和承担相应投资风险的自然人、法人、依法成立的组织或中国证监会认可的其他特定客户。

第十三条 资产管理人为多个客户办理特定资产管理业务的，单个资产管理计划的委托人不得超过200人，但单笔委托金额在300万元人民币以上的投资者数量不受限制；客户委托的初始资产合计不得低于3000万元人民币，但不得超过50亿元人民币；中国证监会另有规定的除外。

资产管理计划应当设定为均等份额。除资产管理合同另有约定外，每份计划份额具有同等的合法权益。

11