关于股权分配,创业者必须要知道的"四大概念"!|创投圈TOP50CEO特训营干货

一路创业走来，你可能会感慨：创业路上怎么这么多坑！最近，小创总听到一些创业者由于对股权方面知识的缺乏，而摔了很多跤、走了很多弯路。所以，在创投圈TOP50CEO特训营上，我们请来了非常熟悉国内外企业的股权架构的设计的创业工场驻厂律师谢永涛，给大家分享一下发生纠纷的时候怎样更加高效的去解决。

本文是创投圈TOP50CEO特训营干货系列的第六篇。请持续关注创业谱，我们将陆续刊出后续文章。

今天跟大家分享的就是股权分配里面的大智慧，但是股权分配是比较微观的，因为你整个公司的架构如果说是搭不好的话，你在微观层面上，你的细节再怎么操作也有问题的。所以先跟大家做几个概念的梳理。

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人民币投资和美元投资有何不同？

现在这个市面上有人民币投资，也有美元投资，有些行业可能就比较适合于拿人民币投资，有些行业可能美元投资比较合适。什么情况下拿人民币投资，什么情况下拿美元投资？这两种投资有什么区别？

融资实际上是起源于美国的风险投资，或者说后期创业投资。实际上在2007年的时候，国内没有人民币投资。聪明的中国人看到了大量的中概股在美国市场退出，学会了人民币投资。

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直接投资架构和 VIE 架构哪个好？

人民币投资，一般适用的情况是一个直接的投资架构，而美元投资一般都是适用红筹架构或者VIE架构。

人民币直接投资架构很简单，没有境内境外这么复杂的安排，境内煤老板们、房地产厂商们等等都很有钱，也要搞一个基金玩一玩，新三板配套也有出来，甚至要去挂四等等，八仙过海各显神通，各种靠谱不靠谱的基金遍地出现，这就出现了非常好玩的事情了。

什么是VIE？VIE的全称是Variable Interest Entities，可变利益实体，它实际上是一个会计上的术语。它的意思就是说一个股东没有直接投资真金白银投资于境内的实体，但是他能够控制整个境内企业的运营，从而实现境内公司和境外公司合并会计报表。

我们举一个简单的例子，阿里巴巴、百度、腾讯都是VIE架构。由于外商、外资是禁止进入的，我们就通过VIE这种方式，境内这家持牌公司和境内这家签署一系列的控制协议，比如说知识产权许可协议，专利协议、管理协议，然后这家公司以咨询费，知识产权许可费等等名义，把它这个利润全部转移到这个（英文）当中，从而实现了VC没持有任何股权，就能够控制这家公司的利润，明白了吗？这就是VIE。

如果是从事这个行业不是外商投资限制类或者禁止类的领域，拿美元投资的话，就不需要VIE架构，可以直接实现百分之百的运营公司，有可能在这个全国各地其他地方也设一些公司，你可以告诉投资者，这是百分之百持股控制的一个运营主体，这个就叫红筹架构。

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VIE是否有什么问题？

VIE争议很大，合法或者不合法，没有一个律师敢说VIE就是不合法，反之也是一样。提醒大家注意的一点，就是有一个75号文或是37号文的问题，它说的是境内自然人利用境外特殊目的公司反成投资外汇管理规则。大背景是我们国家是一个资本管制的国家，我们讨论美元投资，你的资金的流进和流出都是受到外汇管理局严格核准的，哪怕是一块钱，只要它的性质是资本向下的。1996年，中华人民共和国加入IMF国际货币基金组织的时候，我们承诺开放经常项目。你出去旅游，你在海外留学，个人所经常所使用的一些项目，那个项目下，我们是放开的，但是对于投资，对于投资赚的这份钱，汇到境外去，我们国家从来没有放开过，否则会出现1997年的泰铢和亚洲的金融危机，也就说为了防范你这个热钱进来，然后又不跟中国政府打招呼，跟中国政府说拜拜，所以虽然说外汇管制跟我们这个创业带来了很多很多的困难，但是他在一定程度上，也给我们的这个实体经济做了一个保驾护航，尤其在现在法律法规，以及服务意识不是特别健全的背景之下。

这个就会导致，如果说做美元的一个架构或者说做一个美元融资的时候，你的到账就非常慢。假设不去考虑这个具体的条款怎么约定的，A同学拿的是十美元，B同学拿的是人民币，可能B同学十天就拿到钱，而A同学还在设置一连串的公司，三个月都没有设下来。但是怎么办？有没有解决的方法？如果在座的创业的这些项目，和这些投资方都对眼，正好这个项目也是投资的领域，而且他们在这个行业里面投了很多，也有可能给你带来很多很多的资源的时候，包括你们对未来的资本的退出的市场，都有惊人一致看法的时候，你们可以去接受这个美元投资。为了规避这个问题的话，可以做一个过桥贷款，我们可以由境外的机构或者说境外机构的股东给境内的股东做一个流动，做一个过桥贷款，可以利用自己个人的这些账户，先去做境内发展或者搭建境外的红筹架构也好，VIE架构也好，这样就不会浪费时间了。因为在我们创业的过程当中，时间效率可能，除了这个融资方面，更能够决定你生死的关键点。

回到这个75号文或者37号文的问题，如果你去做美元投资，你去做这个73号文登记的时候，你需要在投资主体设立的时候，就需要去外汇管理局做一个登记，你需要拿着你的BP，对方给你做一个备案和登记，这个相对而言会比较漫长和复杂，我希望你们能够重视这一点，如果这个37号文，如果说是忽视的话会导致一个什么问题？融的钱进不来，赚的钱出不去，为什么？我们是一个资本管制的国家。不信你到银行里面汇一笔钱试试，我投资一个新加坡什么项目，就跟说，我是投资用的，你看银行汇还是不汇，他肯定会让你外汇管理局拿核准件，如果你说去上学，那就不用。

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同股同权和优先股是什么？

人民币投资因为是依据中华人民共和国法律搭的架构，所以适用法律法规是公司法。适用公司法的一个后果是什么？就是同股同权。因为创业不是做慈善，还是希望有朝一日能够实现自己的梦想，无论是你在境内的资本市场、主板创业板或者新三板实现这种IPO也好，或者是你小而美，运行到一定阶段把它卖给上市公司也好，境内这种架构你适应境内的退出方式比较方便。然后拿美元投资，可能就是说是在中概股，美国纳斯达克、纽交所或者香港联交所比较方便退出。

如果你接受的是VIE架构，境外融资的主体适用的法律是境外法律，境内的运营实体适应的是三资企业法，有可能是外商独资企业法，有可能是中外合作企业法，这个不一定。这个里面就像是我们大家在新闻媒体上所经常看到的，比如说百度、阿里、腾讯都会有一些优先股和普通股的区别，能够实现同股不同权的安排。

为什么我们搭这样的一个比较复杂的架构？除了外商投资不允许进入中国这个原因以外，还有很重要的一点。投资人不是慈善家，不是纯正意义上的天使，他投你的时候就是想着退出，而且是高额的回报的退出，无论是IPO也好还是被上市公司并购，他搭这个架构，是为了更好将来的退出和实现。虽然占你5%的股份，但是能够在一定程度上，能够控制你的下游的融资或者说是能够保护自己的权利。比如说是他通过一些权利，比如优先购买权，拖带权，或者是回赎权。

可能有些创始人在一些条款上没有深刻地理解它背后的意思，没有所谓的叫优先选择权的时候，盲目答应了投资人的条款，导致下一轮的融资难以进行。如果现在不用这个架构，如果用境内的人民币投资的在案架构，那些条款都要打折扣的，或者说在很大程度上，比较考验律师的智慧。

结语

经过了简单的基础知识梳理，相信大家也有了一定的了解，下一期的时候我们详细讲一下公司股权分配的基本原则和维度。