[物权法]与[担保法]有关抵押权内容的比较

《物权法》与《担保法》有煳嗍容的比较

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浩・上海市公证楚‘

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《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）在２００７年３月１６日由第十届全国人民代表大会第五次会议审议通过，给过去十多年来艰辛的立法过程画上了完美句号。这部《物权法》是对目前中国市场经济活动中各类涉及物权・的活动在立法层面上的总结，是对于现存与物权有关的各类

规定：“登记部门登记的资料，应当允许查阅、抄录或者复印。”该规定需要以行政法规或者部门规章等形式另行制定，因此无需在《物权法》这样的“寸金”之法中详细规定。

（二）籀押物范围更加宽广

ｌ、增加了抵押物的种类

《物权法》主要增加了以下三类：（１）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（２）生产设备、原材料、半成品、产品；（３）正在建造的建筑物、船舶、航空器等。除了上述（１）为了解决承包开发荒地的资金短缺问题，鼓励承包开发“四荒地”之外，第（２）、（３）项在经济活动中的应用更为广阔，特别是类似（２）的浮动抵押，为企业融资提供了更为广阔的空间。

２、深入贯彻了“法不禁止即为允许”的理念

《物权法》第１８０条规定了只要法律、行政法规未禁止的，债务人或者第三人有权处分的财产均可以抵押。这同《担保法》第３４条中规定的“依法可以抵押的其他财产”相比，

法律、行政法规等的整体梳理，笔者在学习《物权法》的过程－

中深切体会到了这一点。限于篇幅，本文只是立足于担保物

权中的抵押权内容，结合《中华人民共和国担保法》（以下简：

称《担保法》），在比较两法的同时，对《物权法》的上述特点：作更为直观的表述。

一、＜物权法＞有关抵押权内容的特点

《物权法》“第四编担保物权”中的“第十六章抵押权”

：

共２９个条文，设为两节，第一节为一般抵押权，计２４个条文，

第二节为最高额抵押权，计５个条文；而《担保法》“第三章：抵押”设为五节，共３０个条文。单从法条的数量上来说，两者：似乎差不多，但在内容和形式上，《物权法》有以下特点：

（一）抵押权内容设计更加合理

ｌ、《物权法》中的“抵押权”内容充分结合了该法第十五・章“一般规定”，即在担保物权的“一般规定”中已经阐明的，在抵押权内容中就不再赘述。如“一般规定”第１７３条规定，担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿：金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。这一规定明确了包括抵押权在内的担保物权・的担保范围之后，就不在抵押权专章部分重复。又如“一般规：定”中的第１７７条规定担保物权消灭的四种情形．就不在抵・押权部分再次如《担保法》第５２条那般作“抵押权于其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭”的重复规定：

：之一

虽然仅是“禁止”和“允许”两个不同的说法，但是含义却大

不同。《物权法》规定的“法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”，体现了“法不禁止即为允许”这一朴素的法学理念，并且将禁止性规定限于“法律、行政法规”的范畴，有效避免了对“依法”中“法”做扩大解释。

（三）抵押权内容更加尊重当事人的合意

ｌ、将“发生当事人约定的情形”作为抵押权实现的条件

《物权法》第１９７条规定：“为担保债务的履行。债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情

了。可以说，抵押权、质押权等章同担保物权的一般条款紧密：

的联系起来，尽量避免法条上的重复，使得整个《：物权法》条：理清晰。

２、《物权法》中的抵押权内容中不再涉及《担保法》的部：分内容。如《担保法》第４４条规定：“办理抵押物登记，应当：向登记部门提供下列文件或者其复印件：（一）主合同和抵押：合同；（二）抵押物的所有权或者使用权证书。”以及第”条：

形，债权人有权就该财产优先受偿。”第１９５条又规定：“债务

人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。”从而突破了＜担保法》第３３、５３条等条款以“债务人不履行到期债务”为担保物权实现的唯一条件的规定，将当事人之间的约定摆在重要的位置。

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物权法学习与实践

２、明确了抵押权的生效与抵押合同的生效两者之间的

：时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”将抵

关系

＜物权法：》第１８９条规定了以涉及不动产财产或者权益

：押权的存续期间同主债权诉讼时效期间紧密联系，体现了担

：保物权的附随性，并且能够促进抵押权人积极行使抵押权。

二、＜物权法＞和＜担保法＞之间的关系

就包括抵押权在内的担保物权这一部分而言，《物权法＞

抵押的，应该办理登记．抵押权自登记之日起生效。相应的抵

押合同作为当事人的合意的行为，自签署之日起生效，对抵押合同的生效，当事人另有约定的，从当事人的约定，纠正了＜担保法》中部分合同自抵押登记之日起生效的偏执观念。

３、新增当事人可以协议变更最高额抵押的内容

＜物权法》第２０５条规定：“最高额抵押担保的债权确定前．抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期问、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。”这在《担保法》中是没有规定的。

：

：是《担保法》相关条款的继承、修正、总结和升华。通过比较可：以发现，在抵押权内容上，《物权法》的条文基本上涵盖或者：修正了《担保法》的相关内容。《物权法》第１７８条规定：“担：保法与本法的规定不一致的，适用本法。”对于《物权法》和

《担保法》两者间的关系作了明确的规定，体现了“新法优于・旧法”的原则。

当然。《担保法》中涉及抵押权的一些条款还是能够起到

：补充《物权法》内容的。如《物权法》第１７２条规定了“设立

：

（四）抵押权内容更加注重权利的保护

１、严格了抵押入对抵押财产的转让行为

《担保法》第４９条规定体现了抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的应当通知抵押权人，并告知受让人转让物已经抵押的情况，即转让抵押物只需通知抵押权人并告知受让人抵押，而根据《物权法》第１９ｌ条，抵押人转让抵押物，不仅要告知受让人，而且要经过抵押权人的同意，并且这个同意需要书面加以体现。

２、明确了租赁与抵押的关系

《物权法》第１９０条规定：“订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。”即出租在抵押前的，抵押不破租赁；出租在抵押后的，抵押登记对

担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担

：保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担！保合同无效，但法律另有规定的除外。”从字面上看，好像摒：弃了当事人可以约定担保合同独立地位的传统做法。然。按照

“但法律另有规定的除外”，这里的“法律”是否包括《担保：法》？如果包括，那么《担保法》规定“担保合同是主合同的从：合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有规定的。按照：约定”，依然能够依照当事人的合意确认担保合同的独立性，：在这个方面。笔者个人倾向于参照《担保法》的规定。

学习至此。行文至此，深感《物权法》有关抵押权的规定

：较《担保法》有很多的不同和改进。管中窥豹、一叶知秋，《物・权法》施行在即，更多的学习任务尚待后续。笔者作为一个文：摘公，将在下期对两部法律有关抵押权的条文进行比较和整：理，希望能够给大家日常工作带来方便。

：

抗租赁。这是在《担保法》中没有规定的。

３、新增了抵押权的存续期间

＜物权法》第２０２条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼

（本文责编・晏洛莎）

《中国公证》杂志探索版

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《物权法》与《担保法》有关抵押权内容的比较

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潘浩

上海市公证处中国公证CHINA NOTARY2007(6)1次

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