法理学讲义-白斌
独角兽网校 法理学:白斌
2016年司法考试系统强化班讲义
法 理 学
D.违反法律程序的行为并不一定违反道德
第二节 法的本质
(一)法的本质
马克思主义关于法的本质的理论是建立在其区分现象与本质的哲学基础之上。法的本
A.“国法”是国家法的另一种说法
B.“国法”仅指国家立法机关创制的法律
C.只有“国法”才有强制性
D.无论自然法学派,还是实证主义法学派,都可能把“国法”看作实在法
第三节 法的特征
1、一般而言,法是最具有外在强制性的社会规范,而且这种暴力是一种合法的暴力。所谓“合法的”一般意味着是“有根据的”,而且,也意味着国家权力必须合法行使,包括符合实体法和程序法两个方面的要求。
2、程序性:法律的制定和实施都必须遵守法律程序,法律职业者必须在程序范围内思考、处理和解决问题。
【真题】法是以国家强制力为后盾,通过法律程序保证实现的社会规范。关于法的这一特征,下列哪些说法是正确的?(2013-1-55)
A.法律具有保证自己得以实现的力量
B.法律具有程序性,这是区别于其他社会规范的重要特征
C.按照马克思主义法学的观点,法律主要依靠国家暴力作为外在强制的力量
者从交警部门了解到,如机动车未发动,只操纵方向盘,由人力或其他车辆牵引,不属于酒后驾车。但交警部门指出,路上推车既会造成后方车辆行驶障碍,也会构成对推车人的安全威胁,建议酒后将车置于安全地点,或找人代驾。鉴于我国对“酒后代驾”缺乏明确规定,高经理起草了一份《酒后代驾服务规则》,包括总则、代驾人、被代驾人、权利与义务、代为驾驶服务合同、法律责任等共六章二十一条邮寄给国家立法机关。关于高经理和
公司员工拒绝“酒驾”所体现的法的作用,下列说法正确的是:(2011-1-89)
A.法的指引作用
B.法的评价作用
C.法的预测作用
D.法的强制作用
(二)法的价值的种类
轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡,适用的是下列哪一项原则?(08-1-3)
A.价值位阶原则
B.个案平衡原则
C.比例原则
D.功利原则
第六节 法的要素
(三)法律规则:具体规定权利、义务及相应后果的规范
B.是用“规范语句”表述的
C.规定了否定式的法律后果
D.规定了家庭成员对待老年人之行为的“应为模式”和“勿为模式”
【真题】关于法律要素,下列哪一说法是错误的?(2011-1-9)
A.《反垄断法》第三十七条:“行政机关不得滥用行政权力,制定含有排除、限制竞争
内容的规定。”这属于义务性规则
B.《行政处罚法》第三十七条第三款:“执法人员与当事人有直接利害关系的,应当回避。”这既不属于法律原则,也不属于法律规则
C.《政府信息公开条例》第三十七条:“教育、医疗卫生、计划生育、供水、供电、供气、供热、环保、公共交通等与人民群众利益密切相关的公共企事业单位在提供社会公共
【真题】《中华人民共和国民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”对这条规定,下列哪些理解不正确?(05-1-56)
A.这一条的内容是法律规则
B.一切民事案件均可以优先适用这一条文
【名言】马克思:“没有无义务的权利,也没有无权利的义务。”
【独角兽网校特别提醒】并不是在所有时代权利都是第一性的、义务总是第二性的。
【判断】我国《婚姻法》和《民法通则》均是“基本法律”。( )
(2)法律保留
究利用审批办法》的上位法
B.《中华人民共和国畜牧法》和《中华人民共和国畜禽遗传资源进出境和对外合作研究利用审批办法》均属于行政法规
C.该条款内容属于技术规范
D.该条款规定属于任意性规则
4、地方性法规、民族自治法规和经济特区的规范性文件
5、特别行政区的法律
算事项,本法未作规定的,适用公司法和其他有关法律、行政法规的规定。”2009年修订的《保险法》第94条规定:“保险公司,除本法另有规定外,适用《中华人民共和国公司
法》的规定。”(1)根据法的渊源的知识,关于《保险法》上述二条规定之间的关系,下列理解正确的是:(12-1-86)
A.“前法”与“后法”之间的关系
B.“一般法”与“特别法”之间的关系
C.“上位法”与“下位法”之间的关系
【真题】某地法院在审理案件过程中发现,该省人民代表大会所制定的地方性法规规定与国家某部委制定的规章规定不一致,不能确定如何适用。在此情形下,根据我国《宪法》和《立法法》,下列哪种处理办法是正确的?(06-1-3)
A.由国务院决定在该地方适用部门规章
B.由全国人民代表大会决定在该地方是适用地方性法规还是适用部门规章
C.由最高人民法院通过司法解释加以决定
D.由国务院决定在该地方适用地方性法规,或者由国务院提请全国人民代表大会常务委员会裁决在该地方适用部门规章
【真题】根据我国《立法法》的规定,关于不同的法律渊源之间出现冲突时的法律适
A.风俗习惯没有法律上的意义
B.法律的正当性与风俗习惯的正当性不能等同
C.该民间传统属于宗教信仰的范畴,应当受到法律的保护
D.法律与人们的传统观念之间存在冲突
【真题】2000年6月,最高法院决定定期向社会公布部分裁判文书,在汇编前言中指出:"最高人民法院的裁判文书,由于具有最高的司法效力,因而对各级人民法院的审判工作具有重要的指导作用,同时还可以为法律、法规的制定和修改提供参考,也是法律专家和学者开展法律教学和研究的宝贵素材。"对于此段文字的理解,下列哪一选项是正确的?(10-1-11)
【真题】关于法的渊源和法律部门,下列哪些判断是正确的?(2011-1-51)
A.自治条例和单行条例是地方国家权力机关制定的规范性文件
B.行政法部门就是由国务院制定的行政法规构成的
C.国际公法是中国特色社会主义法律体系的组成部分
D.划分法律部门的主要标准是法律规范所调整的社会关系
(四) 法治理论
1、法治与法制
【真题】“在法学家们以及各个法典看来,各个个人之间的关系,例如缔结契约这类事情,一般是纯粹偶然的现象,这些关系被他们看作是可以随意建立或不建立的关系,它们的内容完全取决于缔约双方的个人意愿。每当工业和商业的发展创造出新的交往形式,例如保险公司等的时候,法便不得不承认它们是获得财产的新方式。”据此,下列表述正确的是:(09-1-91)
【注意】多个法律事实引起一个法律关系的产生、变更和消灭。在法学上,我们常把
两个以上的法律事实所构成的一个相关的整体,称为“事实构成”。
【真题】甲与乙因琐事发生口角,甲冲动之下将乙打死。公安机关将甲逮捕,准备移送检察机关提起公诉。这时,甲因病而亡。公安机关遂做出撤销案件的决定。公安机关是基于下列哪一种原因撤销案件的?(08延-1-6)
A.法律行为
A.《道路交通安全法》属于正式的法的渊源
B.违法行为并非是承担法律责任的唯一根源
C.如果李某自愿支付超过10%的赔偿金,法院以民事调解书加以确认,则李某不能反悔
D.李某所承担的是一种竞合的责任
3、法律责任的免除(免责)
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第三节 法适用的一般原理
(一)法适用的目标
第四节 法律推理
(二)法律解释的方法(约定俗成的,非法定)
第三章 法的演进
第一节 法的起源
【真题】“法的继承体现时间上的先后关系,法的移植则反映一个国家对同时代其他国家法律制度的吸收和借鉴,法的移植的范围除了外国的法律外,还包括国际法律和惯例。”
据此,下列哪些说法是正确的?(2009-1-52)
A.1804年《法国民法典》是对罗马法制度、原则的继承
B.国内法不可以继承国际法
C.法的移植不反映时间关系,仅体现空间关系
D.法的移植的范围除了制定法,还包括习惯法
(二)法律意识