海商法毕业论文
大连海事大学
毕
业 论 二〇一二年六月文
论中国船员社会保障立法之完善
[摘要] 社会保障在国家政治经济生活中具有重要作用,也是现代化进程中必不可少的重要制度设计。我国是航运大国和海员大国,通过立法维护海员的合法权益,是促进我国海运事业健康发展的重要措施。《2006年海事劳工公约》生效在即, 而国内立法和政策制定等方面尚不完备。对我国船员社会保障提出了新的要求,公约将带来的影响和变化,公约生效后政府主管机关、船公司、海员以及有关航海院校、研究机构应积极采取相应的行动,以满足即将生效的公约的要求,从而保障海员的基本权利,使海员在船工作更舒适、更安全、更“体面”。
[关键词] 海事劳工公约 海员福利和社会保障 海员
On the perfection of the social security legislation of Chinese
crew
[Abstract] The ILO's M ar itime L abor Convention, 2006 is about to take effect while our dom estic legislation is st ill in its infancy . It is pointed out that importance should be attached to thepromulgation of the new convention and appropriate actions should be taken to satisfy its future requirements so as to secure basic rights and to make seafarers working on board morcomfortably.“decently”and safer.
[Key words] Maritime Labor Convention Seafarers’weirare and social security Seaman
目 录
引言 ------------------------------------------------------------------1
一、我国船员社会保障立法现状分析---------------------------------------2
(一)在立法方面,法律规范不完善--------------------------------------2
(二)在社会保障监督方面,缺乏相应的监督机制--------------------------2
(三)船员用人单位在制定规章细则和规章实施上缺乏统一和规范性----------2
二、《2006 年海事劳工公约》对海员社会保障的特殊规定---------------------3
(一)在社会保障规范方面----------------------------------------------3
1、完善了海员的社会保障范围-----------------------------------------3
2、完善了海员的工作条件---------------------------------------------3
3、完善了海员的社会保险和社会福利-----------------------------------3
(二)在社会保障管理机制方面------------------------------------------4
(三) 在海员社会保障争议法律适用及程序要求方面------------------------4
三、完善我国船员社会保障立法的对策--------------------------------------4
(一)关于立法机关的对策----------------------------------------------4
1、构建海员社会保障法律体系-----------------------------------------4
2、明确海员劳务合同关系的法律性质-----------------------------------5
3、明确海员社会保障的特殊内容---------------------------------------5
4、明确海员社会保障争议的处理规则-----------------------------------5
(二)关于主管机关的对策----------------------------------------------5
(三)关于工会组织的对策----------------------------------------------6
(四)关于船公司和船员的对策------------------------------------------7 结论-------------------------------------------------------------------8 参考文献---------------------------------------------------------------9 致谢语----------------------------------------------------------------10
引言
2006年2月第94届国际劳工大会通过了《2006年海事劳工公约》((MLC2006)),日前,随着俄罗斯和菲律宾的批约,标志着该条约至少获得30个国际劳工组织(ILO)成员国
[1]批准的有关要求得到满足,使其将在2013年8月20日生效实施。公约对海员的工作条件、
健康、安全、最低工作年龄、招聘录用、工作时间、船上居住条件等制定了国际统一标准。公约将有效统一全球海员劳动和社会保护国际标准, 对保护全球海员根本权益和促进国际海运业的可持续发展产生积极而深远的影响,公约的生效也将对我国海员及海运业产生深远的影响。
我国政府也一直高度重视船员的合法权益保护,先后颁布实施了《中华人民共和国船员条例》、《中华人民共和国船员服务管理规定》、《中华人民海员外派管理规定》,2009年底中国海员工会也代表中国船员与中国船东协会签订《中国船员集体协议》,但总的来看与MLC2006的要求相比还有不小距离。中国传统上是一个船员大国, 但是这种情况已经有所变化。目前中国约有40万人具有海员资格,其中具有高级海员资格的约13. 5 万人, 除去转到陆上工作的, 据推测实际在船的职业海员不到20万人, 高级海员不到7 万人。这个数量还是在国家大力发展海员教育, 扩大航海类教育培训机构规模的前提下取得的。海员是航运生产力中最具有决定性的力量,是一个特殊的职业,具有较强的专业性、较高的技术性、较大的风险性、较广的涉外性和较典型的社会性,正如国际海事组织秘书长所言:“没有海员的贡献,有一半世界在受冻,另一半世界在挨饿。”海员也被称之为“带给世界温饱的职业”。[2]从近几年航海院校毕业生的双选会情况来看, 50%以上的航海院校本科生不愿意上船工作。即使选择了船员职业, 也打算在未来几年退出该行业, 预计真正能将船员作为终生职业的不足20% 。[3]海员数量不再持续增长的拐点在中国或已到来。目前不少国内船东到东南亚国家聘请海员就是一个有力的佐证。
造成上述状况的原因是多方面的, 既有学生缺乏吃苦耐劳精神等自身原因, 也有陆地赚钱机会多,船上待遇已不具有优势等经济原因。还有一个重要的原因导致海员数量流失和素质下降, 那就是海员得不到应有的社会地位与体面的工作环境。比如: 部分国内公司船员待遇一直在低端徘徊, 尤其在休假期间的待遇低得可怜, 还要交纳各种税费; 一些小型船公司船况不佳, 船上工作环境恶劣; 船员劳务外派受限, 需要经中介公司的“扒皮”后才可以到国外船上工作; 小型船公司和船员个体投保会被保险公司
拒保, 因为船员属于高风险职业, 保险公司不愿开展船员意外险业务; 船员利益受损时控诉无门等。
一. 我国船员社会保障立法现状分析
(一) 在立法方面,法律规范不完善。
虽然有关船员社会保障方面的国际公约较多,但除了《2006综合海事劳工公约》外,我国并未批准或加入其他国际公约。我国海员船上社会福利立法无专项国内立法 ,仅出台了《中华人民共和国船员条例》,《中国海商法》仅在第 22 条的第(一)、(二)项中规定了与船员相关的海事请求(如工资、遣返费用、社会保险费用、人身伤亡的赔偿等)具有船舶优先权;在第三章中规定了船员的概念与船长的职责和权限;在第 34 条做原则性规定“:船员的任用和劳动方面的权利、义务,本法没有规定的,适用有关法律、行政法规的规定。”;在第 208 条的第(五)项中规定了船舶所有人无权根据海事赔偿责任限制制度将其对员的劳动报酬或者人身伤亡的赔偿等责任限制在一定的额度范围内,而应当根据调整劳务合同的法律足额给付船员相应的报酬或赔偿。以及《海事诉讼特别程序法》在第 6 条的第(五)项中规定了海事法院有权管辖因海船船员劳务合同纠纷提起的诉讼。另外,我国还制定了一些相关的规定,如《船医管理办法》、《船舶医务室医疗设备、药品配备标准》等。以上便是与我国船员社会保障有关的特殊法律规定。
(二)在社会保障监督方面,缺乏相应的监督机制。
目前我国基本上没有一个对船员的劳动和生活条件进行检查、监督和管理的正式机制和专门机构,缺乏必要的保障机制。由于海员职业的高风险性,普通的商业保险未将海员的伤亡列入其保险范围,比如人身意外险就不涉及海员。根据《中华人民共和国船员条例》规定,船员用人单位和船员应当按照国家有关规定参加工伤保险、医疗保险、养老保险、失业保险以及其他社会保险,并依法按时足额缴纳各项保险费用。
[4]但实际执行中,大型企业船员保险缴纳情况较好,而私企小公司船员、中介公司船员及自由船员保险缴纳情况却很差,船员劳动保护及社会保障问题还很突出。
(三)船员用人单位在制定规章细则和规章实施上缺乏统一和规范性。
由于缺乏相关法律法规的依据和指导,各船员用人单位只能参照陆地上从业人员的社会保障相关法律法规来制定本单位的船员劳动及社会保障方面的内部规定,这就造成了各单位的内部规定各不相同,标准不一,而且在规章的实施及监管方面常常不到位,这就导致政府监管更有难度,使船员的社会保障跟不到位。
二. 《2006 年海事劳工公约》对海员社会保障的特殊规定
(一)在社会保障规范方面
1.完善了海员的社会保障范围
公约“A4.5-社会保障”规定海员的社会保障主要分为9项:医疗;疾病;失业;老年;工伤;家庭;生育;病残和遗属,并且进一步规定由公约第4.1和4.2条及其它条款来提供补充保障,各成员国在批准公约时,应提供海员不少于上述9项中3项的保护。公约的各成员国在不违背本国社会公共秩序的前提下,应互相合作,无论海员居住在哪里,应保证海员获得通过缴费或不缴的机制所提供的社会保障权利 。[4]
2.完善了海员的工作条件
公约就海员社会福利立法主要集中在第三、第四的前半部分,包括海员的起居舱室、娱乐设施、食品和膳食服务、健康保护、医疗和福利等方面。如公约第3. 1条规定各成员国应通过法律和条例要求悬挂其旗帜的船舶确保在其上工作和生活的海员起居舱室安全、舒适,并对起居舱室的净高、隔热、位置、材料及照明、排水设施、取暖、通风、床的位置及尺寸、适用的船舶等作出了具体规定。此外,公约要求提供船上的食品、饮用水的质量、营养价值和数量,应考虑海员的不同文化和宗教背景,并对食品和膳食服务等具体内容作出规定。[4]
3.完善了海员的社会保险和社会福利
公约第四部分主要涉及海员的健康保护、医疗及福利。如规则4. 1对各成员国悬挂其旗帜的船舶船上及岸上的医疗、费用支付方式、医疗标准及具体措施、医生配备及医药箱配备标准、医疗提供方法等作出规定;要求船东确保海员因职业发生疾病、受伤或死亡等情形下在经济上获得保障的责任。为了充分保障海员的健康,对于在船上工作的海员如何获得使用岸上设施和服务、各成员国在此方面的责任、岸上设施的提供方式及标准和海员福利委员会的地位、福利设施资金来源等,公约亦作出详尽的规定。海员社
会福利应区分为海员社会公共福利与职工海员福利待遇。海员社会公共福利主要有海员工会,各港口的海员俱乐部,不以赢利为目的的海员职业介绍所,各港口的海员疾病治疗中心等。
(二)在社会保障管理机制方面
公约规定要实施更加严格的经营审核权,对乱收费的制止和控制,要求健全海员信息库,切实履行告知义务,完善海员投诉事件的处理机制和补偿机制。公约有利于完善船舶市场的管理秩序,有了完善的机制才能保证航运业的蓬勃发展。
(三)在海员社会保障争议法律适用及程序要求方面
这种投诉程序应包括船上的投诉程序和岸上的投诉处理程序。海员可以使用船上的投诉程序对违反本公约要求的事项进行投诉,该投诉应在尽可能最低的层次得以解决。但是,在任何情况下,海员均有权直接向船长或在其认为必要时向有关当局投诉。公约成员国应确保:当船舶在其领土内的港口停靠时,对海员就其工作和生活条件进行的投诉能方便地得到建议和适当帮助并获得解决。必要时可以由船舶停靠港口的授权官员进行审理。
三. 完善我国船员社会保障立法的对策
(一)关于立法机关的对策
1.构建海员社会保障法律体系
我国《船员条例》及交通运输部颁布的《船员服务管理规定》,填补了我国船员立法的空白,对加强船员管理,提高船员素质,保障水上交通安全,维护船员的合法权益起到了积极作用。但是,由于相关配套制度还不完善,而且法律位阶也不高,目前一些船员社会保险权益受侵害的现象还没有得到根本扭转,与《2006年海事劳工公约》的要求还有一定的差距。一些国家的福利立法包括《海员工会法》《海员俱乐部管理办法》《海员职业保障法》《海员职业介绍所管理法》等[5] , 例如《1990 年澳大利亚海事安
[6]全局法案》相关职责规定, 澳大利亚海事安全局(AMSA) 是公约的具体履行机构。为了
切实保护船员利益,促进海运事业健康持续发展,有必要借鉴其他国家的经验,对船员社会保障问题用法律形式加以规范,从制度上加以明确。
在社会保险为船员提供基本生活保障时,针对船员劳动的特殊性制定专门的船员保障法律,为船员提供相应的社会保障。在社会保险法和船员社会保险法的关系上,船员适用社会保险法,但船员社会保险立法有特别规定的,则优先适用之。也就是说船员社会保险法只针对船员社会保险特别之处加以立法,保障船员的特殊权益。
2.明确海员劳务合同关系的法律性质
对于海员劳务合同以及由此产生的法律关系的定性,理论上缺乏深入和全面的探讨。实践中,海员劳务合同存在着两种形式:一种是海员直接与用人单位订立合同提供劳务;另一种是海员先与海员服务中介机构订立劳动合同,再由海员服务中介机构与海员用人单位订立供应海员的民事合同。对于后一种,用人单位往往借口称其与海员间不存在合同关系以推卸责任;而海员服务中介机构也通常辩称自己只是提供中介服务,与海员间不存在劳动关系。我国《船员条例》对此有所规定,但是在理清海员、海员用人单位与海员服务中介机构以及简化三者法律关系方面有待加强,这是建立海员社会保障制度的基础。
3.明确海员社会保障的特殊内容
海员职业具有特殊性,其在劳动保护、劳动条件、工资和福利待遇、职业技能培训、伤害补偿方面的要求应当高于普通的劳务提供者。《船员条例》作为一部行政法规,在工资、休息、休假等社会保险和社会福利方面赋予了海员相比其他工种和行业更多的权利,但在海员社会保障方面覆盖面仍需进一步加充实。比如:对于海员陆地和海上工作区别情形缴纳社会保障费。组建船员公会,在中国船员总工会领导下各级各地船员工会实行区域管理,同时制定船员工会法,规定其职责权限,充分发挥其维护船员权益的功能,由船员公会代缴个体船员社会保障费。成立船员俱乐部,为船员提供一个休息、娱乐的场所。
4.明确海员社会保障争议的处理规则
为解决海员与船东之间的社会保障争议,在法律适用时应选择更有利于保护海员社会保障利益的法律,并应充分争取海员个人的意见。在制订我国有关海员或相关立法中应明确这一点。对于船旗为非《2006年海事劳工公约》成员国的船舶上服务的海员,这一点尤为重要。同时,应在国内立法中明确加强对海员就业协议的监督管理,充分保障海员的社会保险权益;明确海员船上和上岸休假期间社会保险费用的缴费方式及数额,建立公平有效的海员社会保险争议的解决程序。
(二)关于主管机关的对策
作为政府主管机关,应在充分研究公约的基础上,全面审视国内现有的海员劳动保护的具体情况,逐步完善我国海员劳动立法,同时,着手建立有效的海员劳动监察机制,形成一整套的海员劳动和社会保护法律、法规体系,坚持以人为本,切实保护我国海员的合法权益,保障海运业持续健康发展。具体的做法可以是:一是抓紧开展对公约的研究工作,提出我国批准和履行公约的可行性方案,为我国尽早批准公约做好充分准备;二是加快我国海员法的立法步伐,建立有效的履约机制和劳动监察机制,以满足实施公约的需要。三要加大政府部门的监管力度和加强协调能力,分工明确,确保各方面都能有效和忠实地开展履约工作。应该说在保护海员权益方面,政府的行为是最主要的。我国是最早参与公约整合工作的国家之一,而且深入参与了公约制订的各项工作,对公约的形成施加了积极影响,并积极地推动公约生效,这些做法表明我国政府对公约的重视。现在公约已得到ILO的大会通过,我们应尽快地通过立法程序批准公约,尽快地制定我国的海员法。最近政府主管机关已就批准公约和加快海员法的立法步伐等事宜做了表态,很值得我们期盼。
政府一要完善海员相关法律和政策,提供海员职业培训、就业服务、医疗和福利设施;二要监督相关组织履行海员权益保护相关义务;三要监督海员权益保护及相关组织,明确船东协会、海员工会的法律地位、权利和义务,发挥其在集体谈判、三方协商中的作用,推出示范性的集体合同、就业协议,确实保护海员和船东权益。
政府要加大对海员招募和安置机构的管理,在船员的招募以及安置方面,目前存在的问题主要是:一是没有真正意义上的具有公约倡导的免费服务性质的中介组织;二是缺乏必要的治理船员与中介组织间严重信息不对称问题的机制保障,船员处于信息劣势,逆向选择和道德风险问题时有发生,在制度设计上无法保障船员利益及权益。
关于成立不以赢利为目的海员职业介绍所,取消或改造现存的海员职业中介机构则是当务之急。日本的做法是由政府出资成立海员职业介绍所,并制定了《船员职业保障法》[7] ,规定政府实施海员职业介绍、职业指导及职业辅导,非政府机构实施海员职业介绍必须是无偿的且不以赢利为目的。依据我国国情,目前在我国仿效这一做法有很大难度,最有效的方法应该是对现在的海员职业中介机构实行改造,限制其收费标准,监督其所签定的劳动合同,有步骤地过渡到日本的做法。
(三)关于工会组织的对策
公约在许多条款中都规定,可以在三方协商的基础上,进一步明确公约的内容。但是中国的海员工会还存在许多问题,最主要的问题是开展代表船员利益的活动较少,至
今尚未与船东协会进行过集体谈判,当然也就没有与其签订过集体合同。世界各主要航运国都成立单一的产业工会,而不是在地方和企业成立工会。中国海员工会是由原海员工会、公路运输工会、建设建材工会3个产业工会合并建立的中国海员建设工会之下的一个工会组织,将个产业性质没有关联性的工会合并到一起,不利于海员工会工作的开展。中国是航运大国,也是海员劳工提供国,加强海员工会的工作不仅有利于维护我国海员的权益,也有利于我国航运业的发展。今后在公约体系下如何发挥海员工会组织的作用,也是我国的一项重要工作。
《劳工公约》能够得以推出,也与劳工组织这一全球性“工会组织”的大力主导是分不开的, 而国内工会的独立性不强一直是制约其发挥作用的原因。当发生涉及海员的纠纷时, 海员个体无疑是弱势一方, 尤其是纠纷发生在国外时, 这时只有工会最有资格出面协调,充当海员的代言人。而且国际范围内由工会出面解决问题也可减少由政府出面所带来的政治敏感性。建议国内工会逐步承认国际运输工人联合会(ITF)等国际工会组织,并参与其活动,以便能在全球范围内维护中国海员的权益。
(四)关于船公司和船员的对策
船公司要守法自律,船公司要按照公约和国内法律、法规的要求,建立新的海员劳动和社会保障制度,或调整原有的海员劳动和社会保障制度。船公司原有的一些和公约要求以及国内法律法规不相符的旧规定,需要进行修订;公司的安全管理系也有可能要做必要的调整;公司需要根据公约的要求,为船舶制定一些程序和计划,并督促所属船舶认真执行这些程序和计划等。海员本人也不能当旁观者,要充分学习公约,掌握其中精髓,学会利用法律武器保护自己的权益。
按照公约所倡导的人本理念,我们还需要从海员的人生价值和生活质量的层面去思考对其权益的保护。长期工作、生活在船上毕竟会对人的生理、心理和人的发展形成巨大考验和挑战,如果一个人终身从事海员职业,其身心健康、个人和家庭生活质量、个人发展、人生价值等都会受到很大影响,这与公约所倡导的人本理念相违背。因此,我们只需将其做为人生一种阶段性职业及奉献社会的一段人生经历,一定时间后转到陆地上从事与航运相关的工作或其它职业,这样才是真正的从人本出发,从人的发展出发,也有利于吸引更多的人从事海员工作,有利于提高海员队伍的结构层次、活力热情和职业吸引力。为此,政策上我们对海员职业要“既奖入也奖出”,一方面要加大财政倾斜力度,重视海员的教育培训,提高海员综合素质,激发海员对职业的精神追求,对奉献社会的价值认同,对浪漫情怀的人生体验,让海员保持对职业的热爱,
对未来的憧憬,快乐工作,历练人生。
结论
我国海运业在国民经济及对外贸易中占有极其重要的地位, 船员在我国现代化建设中发挥着极为重要的作用,由于海员职业的特殊性、风险性和涉外性,海员立法应更多地借鉴和遵守国际规则。公约生效后的影响应该是正面的,但如果我们不从现在开始研究公约并采取相应的行动,也许在一段时间内公约会给我们带来一些负面影响,因此我们的当务之急是采取行动,靠拢公约,保护船员的劳动权利, 履行《2006 年海事劳工公约》规定的成员国义务, 增强我国航运业的国际竞争实力,完善海员社会保障立法势在必行,保障海运业持续健康发展。
参考文献
[1]葛春凤.从MLC2006视角看我国海员权益保障[J].珠江水运,2012
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致谢语
在学士学位论文即将完成之际,我想向曾经给我帮助和支持的人表示衷心的感谢。首先感谢大连海事大学,给我提供了这么好的学习和生活环境。在校学习和生活的四年是我一生中最难忘的经历。
感谢大连海事大学的老师们,从他那里学到的不只是专业知识,更多的是做人的道理,他们严谨的治学态度、对我的严格要求以及为人处世的坦荡将使我终身受益。除此之外,他们对我生活的关心和照顾也使得我得以顺利完成本科的学业。在此祝愿他们身体健康,全家幸福!
感谢和我一起度过四年大学生活的同学们,他们给了我无数的关心和鼓励,也让
我的大学生活充满了温暖和欢乐。我非常珍视和他们的友谊!
感谢生我养我的父母,他们给了我无私的爱,我深知他们为我求学所付出的巨大牺牲和努力,而我至今仍无以为报。祝福他们,以及那些给予我关爱的长辈,祝他们幸福、安康!
最后让我衷心的说一声“谢谢”!