多份建设工程施工合同并存时的效力分析及结算依据
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作者：邱琳
来源：建设工程法律评论(cclrlaw)
一、存在多份合同情形下工程总价款如何确定？
1、工程属于强制招标项目，当事人进行了招标并对合同进行了备案，备案合同为“白合同”，私下签订的内容与“白合同”不一致的合同为“黑合同”，按照《建工司解》第21条的规定，以“白合同”作为工程款结算的依据；
注：此条款应适用于合同有效的情形
2、工程不属于强制招标项目，但是当事人进行了招标并对合同进行了备案，如有私下签订的与备案合同内容不一致的情况，应以备案合同作为结算依据（原因：认定私下签订的合同，会使招标沦为过场，同时损害了其他投标人的利益，扰乱市场秩序）；
3、工程不属于强制招标项目，当事人没有进行招标，但按照建委要求对合同进行了备案，如有私下签订的与备案合同内容不一致的情况，不符合《建工司解》规定的“黑白合同”，以当事人实际履行的合同作为工程款结算依据。
注：该情况下，两份合同均有效，效力上不存在先后顺序，以“实际履行”或“当事人真实意思”为判断标准。
二、对《建工司解》第二条的解读
1、“参照合同约定支付工程价款”就是按照合同约定支付工程款
（1）建设工程合同属于继续行契约，被确认无效后，应限制其自始无效或溯及无效的效力，即：对当事人之前履行合同的行为，仍按照合同约定处理，有利于简化法律关系；在合同无效情况下，参照合同约定支付工程款，与《民法通则》、《合同法》的规定并不矛盾，而是体现了《合同法》规定的无效处理原则。
（2）在工程验收合格的情况下，发包人得到了合格的建筑物，所以发包人也应当付出与合同有效同样的代价，符合公平原则；否则如果承包人只能主张合同约定的直接费用和间接费，发包人依据无效合同就取得了承包人应得的利润，与无效合同处理原则不符。
（3）目前建筑市场属于发包人市场，发包人在签订合同时往往把工程款压得很低。如果按照定额或主管部门公布的市场价格信息作为标准，需要进行鉴定，增加诉讼成本，审理周期长；承包人可能恶意主张合同无效，以获取高于合同约定的工程款，与无效合同处理原则及稳定建筑市场的初衷不符。
结论：建设工程合同无效，但是建设工程经竣工验收合格，发包人应当参照合同约定支付工程款，但是，不能认为：这是将无效合同按照有效合同来处理。
理解：建设工程合同中与工程款结算有关的条款应当参照，但其他条款（如违约责任）不再具有约束力。
2、最终结论：在工程属于强制招标项目，而当事人未招标或虚假招标（补手续，走过场），或者违反《招投标法》规定的不得与投标人进行实质性磋商的规定，而导致私下签订的合同、备案合同均为无效的情况下，鉴于两份合同均被认定无效（与“黑白合同”不同），在效力上应不区分先后顺序，不适用以“白合同”作为结算依据的规定，而应参考第一点第三项（工程不属于强制招标项目，当事人没有进行招标，但按照建委要求对合同进行了备案）的处理原则，即：以“实际履行”或“当事人真实意思”为判断标准确定工程款结算的协议依据，既尊重当事人意思自治，又更接近“等价有偿”的原则。
简而言之：
（一）一份合同有效，一份无效，按有效合同结算
（二）两份合同均有效，（应）有公示行为，则产生公信力，备案合同效力优先
（三）两份合同均有效，无且无需公示行为，不涉及其他主体，以实际履行（意思自治）为标准
（四）两份合同均无效，地位平等，以实际履行（意思自治）为标准