工商部门查处抽逃出资行为的难点与对策

工商部门查处抽逃出资行为的

难点与对策

赵学业

随着整顿和规范市场经济秩序工作的深入开展，工商部门对虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资等违法行为的查处力度越来越大，取得了一定成绩，但实际效果仍不够理想，目前对抽逃出资案件的查处具有相当的难度。

王强

能、及时发现查处公司违法行为之间，如何具体把握存在一定难度。其次，违法主体性质划分的多样性在法律上形成了多种职能划分，主要表现在：对募集设立并上市交易的股份有限公司先由省级政府部门审批管理，进而主要由专门的证券委、证监委等部门进行专业化管制，有更高效率的财务会计审计监督体系，工商部门难以介入监管和查处；对外商投资有限责任公司有外资管理部门的专项管理，对外商投资企业的注册资本有严格的控制和特别的监管查处机制，等等。再次，抽逃出资行为表现为多种特征，存在多种违法行为的定性可能，包括：大额现金流动和广泛交易结算，违反了金融现金管理规定；公司财务管理混乱、不履行会计审计稽核业《务等行为，违反了《会计法》、会计基础工作规范》等法律法规；中介机构&如非法代理机构、会计师事务所、审计师事务所等’合谋抽逃出资行为，违反了中介机构的行业管理规定；抽逃出资行为构成犯罪的，公安机关可直接介入进行追究。这些定性有些可以合并追究&如移送处理’，有些则是各司其客观上也对工商部门的介入查处职&如对中介机构的查处’，

带来了一定的操作难度。另外，对有些特殊的更具专业化、隐蔽性高的抽逃出资行为，由于介入的成本高，难度就更大了。如对集团公司关联企业股东抽逃出资行为，作为子公司控股公司的上级公司，完全可以轻易地通过关联企业间的虚假合同交易将其出资抽逃，使子公司变为空壳公司，失去事实上的独立民事责任能力。

&二’取证难。取证难是查处抽逃出资行为最突出的难点，主要表现为：无证可取。抽逃出资的关键证据在于公司(、的财务记录和凭证，而有些公司心存侥幸，宁愿违反会计法规也不设财务会计，根本没有书面正式的财务账册；有的即便有财务记录，也极易转移销毁，导致无法取得关键证据。!、证据搜寻难。公司会计帐册和银行资料原则上属于商业秘密，没有初步证据显示涉嫌违法不能随意滥用行政强制措施进行取证；对公司真实财务帐册和资金往来记录的搜寻成本由于信息的严重不对称难度极大，成本很高。而在公司财务管理体制越见技术化、电子化、权利化的今天，这种破解高专业领域的难度更为突出。#、证据甄别难。从目前较为显见和

一、抽逃出资行为的认定与特征

根据《公司法》第!

&一’行为主体是已实际出资的公司发起人或公司股东。没有出资的或虚假出资的人不构成该违法行为的主体。虚报但实际有出资的人仍可构成违法主体。

&二’行为须发生在公司成立以后。公司成立以前撤回、转移出资不能认定为抽逃，应当构成虚假出资或虚报资本的违法行为!。

&三’行为对象是发起人或股东自己出资。转移、冲抵、私撤他人的出资或公司的财产不能认定为抽逃出资。

&四’具有民事违法与行政违法的双重特性。抽逃出资既侵害了其他股东和公司的权益，同时破坏了正当的经济竞争秩序、金融管理和财税管理秩序。对该行为的查处体现了对行政违法的惩戒与救济。

二、查处抽逃出资行为的难点分析

目前，普遍反应查处抽逃出资行为难度较大。据不完全统计，工商行政管理机关对股份有限公司发起人或股东抽逃出资案件的查处几乎为零，对外资有限责任公司抽逃出资案件的查处少之又少，对内资有限责任公司抽逃出资案件的查处也存在诸多难点。

&一’介入难。首先，抽逃出资行为发生在公司成立后的运转过程中，隐蔽于公司各类正常的民事经营行为里，工商行政管理机关在不得随意介入公司正常经营活动和履行职

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中国工商管理研究!

普遍的抽逃出资手段看!，抽逃出资行为在财务帐册上体现得更为隐蔽，手段更为专业，更具有欺瞒性质。试举几例：资金冲抵———以股东对公司的正常债务冲抵出资，逃避履行偿债义务，变相侵占公司财产；虚假交易———通过“正常交易”以提高成本或制造亏损的方式将资金转移到股东控制的交易方，如以远高于市场价的价格向股东或股东控制的交易方购买设备或产品，以获取高额利润的形式转移出资；虚假帐册———通过错帐、混帐、不做帐或两套帐册的形式为抽逃出资提供便利。对这些证据除搜集困难外，对其进行甄别的难度也极大。证据确证难。搜集的证据是否具有证明力，尚需&、确证，而搜集到的证据要成为合法化的有证明力的证据也可能有难度，比如：当事人拒绝对复制的财务资料进行确认，拒绝对有关帐目情况具体说明或拒不提供辅助性证据资料，拒绝在调查笔录上签字确认甚至翻供反供等等。

’三(执法资源不足。尽管法律法规对抽逃出资行为的定性和处罚有明确的规定，也赋予了工商部门查处职权，但仍然存在执法成本和执法资源的配置难度。

’四(缺乏外部环境支持。如前所述，对抽逃出资行为调查取证和预期防止直接要求金融机构及其监管部门、财务税收部门、中介机构行业组织的支持配合，而目前这些领域的监管效果还不明显，部门之间的协调配合能力也明显不够。案件移送机制的不尽合理、司法机关追究刑事责任的力度不大，降低了刑事威慑力，减少了违法预期成本，不利于阻止违法行为的发生。此外，各市场经济主体的法制观念还不强，缺乏自觉遵守游戏规则并自主维护良好的市场竞争秩序的意识氛围，社会信用体系尚未建立健全，社会监督力量还很薄弱。

注释：

《公司法》第)!条还作出了特别规

定，公司发起人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。即指公司创立大会确定成立公司后公司正式成

息提供的有效手段，既是提高行政透明度的要求，也可以为行政相对人的行为提供合法合理的预期，从根源上防范违法行为的发生，比事后惩戒更有效率。法制宣传应贯穿于公司监管的各个环节，重点通过公司设立登记和年度检验两个时间段加以强化，采取多种方式和渠道使法律法规得以充分公开和领会。

’二(以年检为契机，适度开展注册资本专项检查。年度检验是法定的公司监管措施，也是对公司经营状况和注册资本进行检查的最有利时机。针对上述难点，可以配备或聘请专门的财务会计人员对公司的审计报告、财务制度、资金流转等状况进行检查，并可根据实际情况联合税务、金融、审计、公安等部门开展注册资本的专项检查，加大对抽逃出资行为的联合打击力度。要彻底改变年检流于形式、仅作表面审查的方法和态度，充分实现年检的监管目的。

’三(健全投诉举报机制，激励公司内部监督。

工商部门已经建立起了较为成熟的消费者投诉举报机制，但是对被侵权的经营者、利害关系人以及线人的投诉举报体系还不健全和完善，还缺乏相应的激励机制。就抽逃出资案件而言，熟悉了解情况的往往是公司内部管理人员、财务人员或公司其他股东，应激励他们主动投诉举报。可以尝试实行举报奖励制度；同时应完善投诉举报保密规定，保护投诉举报人不受打击报复；由于这类人员本身可能也不同程度的触犯法律，还可以建议相关部门减轻或免除其应承担的法律责任。

’四(大力提升内部资源环境，积极争取外部环境支持。应建立和培养工商行政管理的资源管理观念，提升内部资源配置效率和管理能力。着重加强硬件配备的技术含量，提高人员素质和干部队伍管理水平，强化行政执法的整合能力，切实履行市场经济的监管职能。同时，积极推动社会信用体系的构建，加强与相关部门的联合协调执法，共同营造良好的市场经济秩序。

三、对策与建议

’一(加大法制宣传的力度。

工商行政管理职能正不断地由管理型向服务型转变，积极宣传法律法规是体现服务的重要组成部分。法制宣传是信

立前即不得抽回出资。

姜兆策《公司股东抽资现象及其防范对!参见叶龙虎、

《策》，中国工商管理研究》#$$#年第*期。

’作者单位：深圳市工商行政管理局南山分局(

责任编辑：吴凡

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