中国古代法制及思维的现实价值
法制经纬
支 s 艟i 土
中 国古 代 法 制及 思 维 的现 实价 值
谢元君
摘 要: 中华法 系源远流长 , 凝 聚 了中国人 响和贯穿 于整个封 建时代 , 直 至清末西 法 现实 的社 会生活与政治生活 中 , 以伦理代 几 千年的智 慧 , 所 蕴涵 的法律 思想 , 对 当代社 引进和法制近代化 的整个过程。 会 的法 治建 设仍 具 有不 可估 量 的借 鉴 意义 。 手, 探讨传 统法制思维对现代 中 国社会生 活的
价值和意义。 关键词 : 法制 ; 法治 ; 现代价值
替法 律 , 伦 理 与法 律 之 间没有 明确 的界
法 的效 力 。伦 理道德 规范 与法律 规范完
1 . 立 法和 法典结 构“ 诸 法合体 、 民刑 限 , 伦 理道 德被直 接赋予法 的性 质 , 具有
本 文从 中国古代 法制及 思维 的概 述 和特点入 不 分 ”
春秋 战国时期公 布成文法开始 , 中国 全融为一体 , 法 律的评 判标准与道德 的评 传 统社会 的法律便 以 “ 诸法 合体 ” 形式 表 判标准一致 , 体现 出浓郁 的人文精神 。 现 出来 , 以刑 为主 , 刑 民不分 。这与 中 国 ( 1 ) 礼法结合 , 伦 理为本 。儒家文化一
一
、
中 国古代 法制及 思维 概述
古 代社 会 重农 抑商 、 商业 不发 达 密切 相 向倡导 以“ 德” 、 以“ 礼” 治 国、 治民、 治人 ; 关 。统治 者过分 运用刑 罚的手 段干 预人 强调德治 、 礼治 、 仁治, 所倡导 的礼 的精 神
们生活 , 使人们 产生“ 法 即刑 ” 的认识 。 甚至 是礼 的具体规范 , 被直接 写入法 典 ,
而亡 的教训时告诫 周人 : “ 皇天无亲 , 唯德
2 . 司法体 制皇 权至 上 , “ 行 政 兼 理 司 与法律融合为一 。周公 在总结夏 、 商无 德
法制 是一个 国家 整个法 律制 度 的简 联 系的 系统 , 不仅包 括法 , 还 包括法律 实
称, 是 整个 法律上层建筑各个 因素 的有机 法”
封建专 制主 义 、 中央集 权体 制下 , 皇 是 辅 ” , 要 周人 “ 敬 德保 民 ” “ 以德 配天 ” 。
践及 与其相 适应 的法律 意识 。传统法 制 权至高无上 。中国古代” 法 自君 出” , 法律 蕴涵着 以德 治理国家 , 保 持国家长治久安
思维是一 种历史文化力量 , 具有深厚的社 以君主意志为转移 , 君主始终掌握 国家最 的重要思 想 。礼 治所 反映 的乃是建 立在 会基 础 , 存在 于 民众 的法律 意识 、 心理 习 高立法 权 , 一切法 典 、 法规 皆 以君 主名义 宗法结构 基础上的等级森严 , 尊卑有序 的 惯、 行 为方式 之 中 , 并 作为一 种历史 惯
性 颁行 。皇帝 的诏敕往往直 接成为法律 , 皇 社会 政治伦理次序体系 , 礼与法 的相互渗
机制 , 构成 了一个新 社会 法律发展的历史 帝可修改 、 废止任何法律 ; “ 狱 由君 断” , 皇 透与结合 , 构成 了中国传 统法律最具特色
起 点。
帝也是最高审判官 , 拥有一切 案件 的终 审 的特征—— “ 礼 法结 合” 。礼 的主 要功能 中 国文 明源远 流 长 , 以公 元 前 2 l 世 裁判权 。在 中央虽然设 有主管司法机关 , 就是建立宗法等级制度 , 即“ 别 贵贱 、 序 尊 纪 夏王朝建立为起点 , 中国古代法制逐步 但其 活动须 听命 于皇帝 。即使 隋唐 以后 卑” 。在 中国古代 法就 是刑 , 刑就 是赏 与 建立发展起来 。经过几千 年积 累 , 形成体 设大理寺 、 刑部 、 御史台 , 分管各项 司法事 罚 , 没有 现代 法治的意义 。有学者 曾说 过
系完整 、 内容全 面的庞 大法律体 系 , 全面 务 , 其职权划分仍 以维护 皇帝对 司法权 的 “ 先秦法 家虽反对 礼 , 但终究 没有 摆脱 体
协调各社会关系 。立 法上 除基本法典外 , 控制 为依 归。司法体制上 , 司法与行政不 现礼 治 的等 级特权 观念 。儒家虽 主张 礼 还有令 、 格、 式、 科、 比等多种 法律形式 ; 司 分 , 皇帝 拥 有最 高 司法 权 , 一 切 重案 、 要 治却 并 没有 摒 弃法 的观念 , 儒法 合 流 之 法体 制上 , 从秦 朝开始 , 逐渐建 立起从 中 案 、 疑案 、 死 刑案件( 隋唐 以后) 皆须皇帝裁 后 , 礼 法结合思想一直延续到 清末 。 ” 中国 央 到地方 的完整 司法体 制。在 长期发展 决 、 互相依 批 准 。皇帝可 法外用刑 , 也可法 外施 古代法制是德治 与法 治并 施并用 , 中, 儒 家学说 和政治 实践相结 合 , 道德观 恩 , 赦免任何罪 犯。地方司法体制则始终 存 , 互 相补充的治理 方式 。
念渗透 到中国传 统法律之 中, 集 温情 与严 是行政机关兼理 司法事务 , 各级行政长官 酷、 刑 罚与教 化于 一身 , 形成 了独具 特色 直接主持地方审判 。
的伦理化法 律。
3 . 法制思维带有浓郁 的人文精神
( 2 ) 以秩 序与和谐 为取 向 。和谐 是儒
家法哲 学的最高理想 , 是以儒家思想为 出 发 点 的 中 国法律 思 维 的最 高价 值理 想 。
封建 正统 的儒 家法律 思想 曾长期 占 儒 家思想中的和谐与 “ 天人合一” 一致 , 在
二、 中 国古代 法制及 思维 特点 据统治地位 , 成为 中国传统法制 的内在灵 社会政治领域主张 “ 中庸” , 追求人 际关
系
魂 。在 中国传 统法律制度 中, 宗 法家族伦 的和谐 。上至 国君 , 下至百姓 , 都要 以“ 和 中国古代 法制及 其思 维的核 心是儒 理 被视 为法 的渊源 、 的立场和“ 仁” 的原则修身 齐家平天 法 的最高价值 , 伦理 为贵 ” 实 现个人 和社会 , 个 人和 国家的 和谐 家文 化 , 既有孔 孟之道 , 也有汉初 大儒董 凌 驾 于法 律 之上 , 伦 理价 值 代替 法律 价 下 , 仲舒 的“ 罢黜 百家 、 独尊 儒术” , 是一种 集 值 , 伦理评 价统率 法律评 价 。立 法 、 司法 与 统一 。和谐 的理想 和 中庸 之道所 蕴含
就形 成 道、 法、 儒诸 家思想为一身的思想 , 一 直影 等 以伦 理为转 移 , 由伦理 决定其 取舍 ; 在 的宽容 理 念反 映 在法 律 意识 上 ,
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・ 法 制 经 纬
“ 无 讼” 的价 值取向 , 以致在 人们心理上更 立法 的新动 向 : 以人 为本 , 追求 个人 自由 违背双方 当事人 意志一味强调调解 , 这种 容 易接受 用调解 的手段 解决 纠纷 。 中国 与社会秩 序和谐发展 。 比如 , 2 0 1 3 年7 月 违背法律 、 不讲原则 的调解与现代社会 的
人 的理想社 会是 “ 法 立而无 犯 , 刑设 而不 1日生效 的劳动 合同法修 改条文 , 新 出 台 调解相去甚远 , 应消除其消极 因素应 。但
用” , 致 力 于无讼 维 护社 会稳 定 , 人 际和 的合 同工 与正式 工同工 同酬等政策 , 充分 调 解作 为 一种 解决 纠 纷形 式 , 对人 口众
谐、 社会安定 。
体现 了以人 为本 精神 ; 还有 同一天生效 的 多 、 民族 多 、 地 区差异大 , 公 民文 化素质不
( 3 ) 崇 尚道 德 。 中国一直 十分重 视道 最新修订 的《 中华人 民共 和国老年人权益 是很 高 、 法律 基础薄 弱 , 法律专 业人员 与
德 教化 , 杀 身成仁 、 舍生取 义成 了中 国人 保 障 法 》 , 将“ 常 回家看 看 ” 正式 写 入 法 司法人员 缺乏 的发展 中国家来 说是非 常
修 身克 己的价 值理想 。西周 统治者 提 出 律 。 中国传统 的“ 孝道” 正式 得到法 律 的 重要 的。吸收古代重调解制度的合理性 ,
以德配 天 , 明德慎 罚 的德 制思想 : 而在法 认 可和保 护 , 充分体现 了传 统法制思维在 建 立一套符 合现代 法治 要求 的行之 有效
律 上的表现则为“ 明德慎罚” , 它影响 了数 中国法制 现代 化 中的作 用越来 越得 到重 的有 中 国特 色的 调解 制度 , 达 到 重视 人
千年中国法律思想 的发展
。在古 人眼里 , 视 。当今社会更需要注意法与道德关 系 , 减少诉 累 、 提高办事效率 的目的。 权、
道 德是做人之根本 , 历代统治者为维护 自 在 立法 、 执法、 司法 过程 中绝 不能 明显违 当前 , 中国的法律体 系对 西方法律的
身统治 , 把道 德看成治 国之本 。德教 的地 背人们 的基本道德规范 。否则 , 是必要 和有益 的。它既能降 民众会在 移植 与借鉴 ,
位 高于并且优于刑罚 , 刑罚 的适用必须建 内心形 成对法律的抵制 。因此 , 加快 我国法制现代化进 中国法治 低法制 建设 成本 ,
立 在礼义德教基础上 , 刑罚 的 目的是德教 化 必须使法律充分体现 出应有 的道德 性 , 又能使我们最 大限度地参 考 国际惯例 程 ,
的要求 。 只有 当法 律与道 德的精 神相一 使 法 律 具 有 合 理 的道 德 价 值 前 提 及 基 及各 国普遍做法 , 与国际接轨。但法律移 致时 , 法 律才有 价值 。对 道德 的崇 尚 , 使 础 。当然 , 单纯 的法律 移植 若不能与 传统 的“ 道德至上 ” 观念与现代 植 风险性极 大 ,
中国传统注意到立法 的重要 性 , 强调要立 法 治也多 有相悖 之处 。 比如 , 扎 根于 本土文化 土壤 , 轻视法 治 , 本 国实 际相结合 ,
“ 善法 ” 以治天下 , 致力将法律 的负作用控 过高地片面地强调道德作用 , 我 国 最终导致 与 往往事倍 功半或流于形式 。多年来 ,
制在最小范围。
借 鉴西方法律制 “ 法治” 思 想 相对 立 的 “ 人 治” 思想 的产 进行 了大量的立法工作 , 生。 因此 , 道德必 须与法 律高 度结合 , 只 度 建立健 全 了各 项制 度。但仍 与发 达 国
三、 中国 古 代 法 制 及 其 思 维 的 有 法律化的道德才能真正发挥其 功效 , 有 家存在相 当的距 离 。表现在 法律制 定后 实施无 效 、 公 民法 律意识淡薄等 。单纯 的 现 实价值 助于人们对 现代 法治精神的理解 。
2 . 以秩 序和谐 为 最 高价值 理想 构 建 技 术或规 则 的移植未使 我 国进 入一 个真 正的法治 社会 。 中国的法治 之路必 须利 虽然 中 国传 统法 制存 在封建 宗法 等 和 谐社 会 级和血缘人伦 的一些负 面影 响 , 但毋庸 置
注 重 中国法 律 的传 统 和实 中国正在建设社会 主义 和谐 社会 , 在 用 本 土资 源 ,
疑, 我 国悠久 的法制历史 中运用法律 调整 传 统与 现代之 间找 到法律 价值 的相通之 际 。 传 统法制思维 以 自然经济为基础 , 以 借鉴古 人 的和谐思想 , 服务 当今 的法 社会经 济关 系 、
维护社 会秩序 、 保 证 国家 处 ,
重人 治 , 轻法治 ; 而现代 机器运转等 的丰 富的经 验。例如 , 追 求秩 治建设 。和谐 思想 反映在 法律制 度上是 宗法伦理为核心 , 强调平等 、 法 治 序和谐的法制理念 ; 通过调解解决 纠纷的 要求立法 、 执法、 司法符合人性 : 立法不 能 法制 奠 基 于 商 品 经 济 , 反 自治方式等 , 构成 了中国法制现代化 的重 与传统道德相违背 , 要在制度设计上 注重 等。传统法律文化与现代法制 的冲突 ,
要 的传统资源 , 直至今天仍有很 大的借 鉴 法律解决纠纷 的机能 ; 行政执法更讲求人 映了农业 文 明与工业 文明所体 现 的精神
意义。
性, 不能 过于机 械化 , 在适 当情 况下可有 与价值取 向的冲突 。中 国要 实现法 制现 既要 学习西方 优秀 的法律 成果 , 从 1 . 崇尚道德理念对法律 实践 的影 响 定 变通 ; 司法 机关 不 能严 格机 械 地 司 代 化 ,
一
传统法制重视道德教化 作用 , 把 道德 法 , 又要从传统法制 中 而破坏人 与人之间 的和谐关 系。值得 法 律移植 中缩短距离 , 视为法的精神和灵魂 , 与现代法治 的道德 注意的是 , 挖掘其 中的宝贵资源 。 追求 和谐顺 应 了自给 自足 的 自 找寻精华 , 价值 目标是一 致 的。传统 法律 文化 中的 然经济 价值取 向——重 秩序 、 重义务 、 轻 “ 礼 法互 补” “ 德 法兼 治” 值 得借 鉴 。法 制 权 利 。但 也淡 化 了人 们 的权 利 与义务关 参考文献
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割裂 的关 系 : 法律 的公平 、 正义 、 人道 、 人 要 求相 违背 , 是法治建设 中应 当警戒 的。 权 等精 神价值 都具 有伦理 性 。道 德准则 有 力保障就是法律 ; 法律 的内核包含伦理
3 . 用重 调解 的“ 无讼 ” 法律 价值 观建 是 通过人们行为体现 出来 的 , 道德实 现的 立 中 国 特 色 调解 制 度
大学 出版社 , 2 0 0 0 .
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2 0 0 3 ( 4 ) .
古 代 中国人历 来将 建立和 谐 、 安定 、
精 神。中 国实现立法现代化 , 其法律体 系 有 序 的大 同世 界作 为梦寐 以求 的理想社
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.
必 须契合道德价值 的法律体 系 , 不能脱离 会 , “ 无讼” 被看作大一统社会在司法实践
伦 理价值 观的制约。
( 作者单位 : 中国科 学院)
上 的最好体现 。千百年来 , “ 无讼 ” 成 了中
近年来 , 中国接连 出台 了一批与老百 国传统法 制 的价值取 向和终极 目标 。为 姓 生活密切相关 的法律法规 , 显示 出中国 了“ 无讼 ” , 哪怕是 曲解 法 律 、 丧 失公 平 。
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