关于食品安全法规定的代言虚假食品广告者承担连带责任的思考

关于食品安全法规定的代言虚假食品广告者承担连带

责任的思考

我认为，食品安全法规定代言虚假食品广告者要承担连带责任，是非常有必要和合理的做法。

一、所谓“明星代言虚假食品广告要担连带责任”的说法不妥

我想先纠正很多人的一个不严谨的说法，很多人将此法条说成是“明星代言虚假食品广告要担连带责任”。根据法条他们这么说确实没错，但不够严谨，为什么呢？我们来看看《食品安全法》第五十五条的规定：“ 社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者承担连带责任。”可见，该条规定的承担连带责任的主体是社会团体或者其他组织和个人。所以说对于代言虚假食品广告者，无论“明星”与否，都应承担连带责任。因为是“虚假广告”，不能因为是明星就承担责任，非明星就不承担责任；所谓“明星代言虚假食品广告要担连带责任”就是说非明星代言虚假食品广告就不担连带责任，显然不对。

二、代言虚假食品广告者是否应当承担连带责任

有些人主张 “该条规定对于代言的明星太过严苛，且没有注意区分代言明星是否有过错，对其不公平”，认为“明星应该承担的是其没有履行相应的注意义务的过错责任，并且应以其所得利益为限。若违反的义务超出了注意义务的范围，则应当承担相应的行政责任或刑事责任。”

对于这一说法，我并不同意。我认为虚假食品广告代言人是要与食品生产经营者承担连带责任，但是代言人承担连带责任是有条件的。

（一）、虚假食品广告代言人承担连带责任的必要性

第一，法律规定只要是食品广告代言人（无论其实明星还是普通人），在虚假广告中向消费者推荐食品使消费者的合法权益受到损害的，都承担连带责任。第二，食品不同于其他产品，它有着自己的独特性，是每个人每天都离不了的，是人们生存和发展的必需品。第三，正因为我们对食品有极强的依赖性，所以如果食品一旦出了问题，那其带来的危害是非常巨大的；而且通过广告让人以代言的形式推广、宣传食品，那么这些被代言的食品销售量无疑会大大增加，假如这些被代言的食品出了问题，那其带来的危害将更加难以估量。第四，代言人会从其代言虚假广告中获得巨大收益，这是他付出劳动应该享受的权利。代言人所获报酬虽然表面上是企业给付的，但最终还是转嫁到了消费者身上，这就相当于代言人实际上是从消费者那里得到了利益。根据公平原则，他就应对消费者承担一定的义务。这种义务就是保证自己所宣传商品的真实性，否则就会造成代言人享有的权利和应承担的义务不平衡。他们理当为其虚假代言行为受到处罚。代言人只受益而不承担责任，显然不符合权利义务对等性要求。第五，有人说鉴于有些食品安全隐患是不可预见，连监督检验机构和相关部门都没有检验出来，让代言人——一个不具备相关专业知识的门外汉怎么去辨别？所以他们认为这种时候明星就不应承担责任。但我认为，当时没有检验出食品存在安全隐患，这可能是多面的原因造成的，比如可能是监督检验机构的过错造成的，还可能是当时的国内技术无法检测出此安全隐患，但这只是监督检验机构的责任，且法律也有监督检验机构承担相关责任的规定，规定代言人承担连带责任是进一步明确了各方责任，让消费者在食品出问题时能找到相应的承责主体，这并不冲突。

（二）、食品代言人承担连带责任的条件

1.代言人需符合独立的责任承担主体资格。

代言人要与食品生产经营者承担连带责任，就要求代言人是独立的责任承担主体。因为经营者是指向消费者提供生产、销售的商品或者提供服务的公民、法人或者其他经济组织，他是以营利为目的，从事生产经营活动并与消费者相对应的另一方当事人。而代言人是以营利为目的，从事广告行为，那么他就是独立的经营者。其实可以根据其是否营利来判断其是否为独立的责任承担者。所以说代言人是以营利为目的的独立的经营者，是独立的责任承担主体。

2. 代言人没有尽到其相关的注意义务、查证义务，为虚假代言

代言人在代言食品广告时，首先要对代言食品有必要的认知，然后按《广告法》的规定确认它不是虚假广告，其中既要辨识食品的虚假，也要辨识广告主本身的虚假。《广告法》中规定如果要从事广告活动，广告主、经营者、发布者等要签订书面合同，明确各方的权利和义务。代言人可以在书面合同中约定与广告主的责任分担，不要只约定广告报酬。代言人还要履行一定的

3. 代言人与销售商或者生产商构成共同侵权

在我国的侵权法中，承担连带责任是有法律规定的。《民法通则》第130 条规定：

对于在我国如何界定代言人和生产者或者销售者的共同侵权问题，至今仍无统一标准。我认为在这方面可以采取杨立新教授关于认定共同侵权的说法，即采用关连共同说作为共同侵权行为的本质特征的规定：数人共同实施侵害行为，基于共同的意思联络的，应当承担连带责任；教唆人及帮助人为共同加害人，亦应承担连带责任；虽没有共同的意思联络，但其行为均为损害结果发生的共同原因并生共同损害结果的，亦应承担连带责任。所以按此说法，承担连带责任就有以下几种情形：1、生产者、销售者要把有缺陷且也明知有缺陷的产品投放市场，而代言人明知这个情况也要做广告，也就是主观故意的共同侵权，当然应该承担连带责任。2、代言人应该知道有缺陷而不知道也构成共同侵权。3、借鉴台湾的立法，在客观上有关联共同的时候，也可能构成共同侵权。按照台湾民法的经验，是要有共同的行为，共同的因果关系，共同的损害结果，而且损害结果大体上是不可以分割的，在这样一种情况下也可以承担连带责任，构成共同侵权。

综上所述，代言人是否要承担