2012一级建造师法规课件11

本讲内容：

1、lZ302040合同履行的规定

2、lZ302050合同的变更和转让

3、lZ302060合同的权利义务终止

4、lZ302070违约责任

5、lZ302080合同的担保

lZ302040合同的履行★

lZ30204l掌握合同履行的规定

一、

二、合同履行的主体★（07、09年单选）

1、第三人向债权人履行债务

《合同法》第65条：“第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”

2、债务人向第三人履行债务

《合同法》第64条规定：“债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”

三、合同条款空缺★

(二)解决合同条款空缺的原则（06、07单选）

1、可以协议补充；

2、不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”

(三)解决合同条款空缺的具体规定★

1．适用于普通商品的具体规定

(1)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。

(2)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

(3)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，合同履行的原则

在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

(4)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

(5)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

(6)履行费用不明确的，由履行义务一方负担。

2．适用于政府定价或者政府指导价商品的具体规定

（1）在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。

（2）逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。

（3）逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”

IZ302042掌握抗辩权★

包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。

需要注意的是，抗辩权的行使只能暂时拒绝对方的履行请求，即中止履行，而不能消灭对方的履行请求权。一旦抗辩权事由消失，原抗辩权人仍应当履行其债务。

一、同时履行抗辩权

(一)同时履行抗辩权的概念

同时履行抗辩权，是指在没有规定履行顺序的双务合同中，当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前．有权拒绝先为给付的权利。

(二)同时履行抗辩权的成立条件

1由同一双务合同产生互负的债务

2．在合同中未约定履行顺序

3．当事人另一方未履行债务

4．对方的对待给付是可能履行的义务

倘若对方所负债务已经没有履行的可能性，即同时履行的目的已不可能实现时，则不发生同时履行抗辩问题，当事人可依照法律规定解除合同。

二、先履行抗辩权（后履行一方的抗辩权）（2007单选）

1．先履行抗辩权的概念

先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行债务或

者履行债务不符合约定．后履行一方有权拒绝先履行一方的履行的请求。

2．先履行抗辩权的成立条件

(1)由同一双务合同产生互负的对待给付债务；

(2)合同中约定了履行的顺序；

(3)应当先履行的合同当事人没有履行合同债务或者没有正确履行债务；

(4)应当先履行的对待给付是可能履行的义务。

三、不安抗辩权★（06、09多选）

1．不安抗辩权的概念

不安抗辩权是指具有先给付义务的一方当事人．当相对人财产明显减少或欠缺信用．不能保证对待给付时，拒绝自己给付的权利。

2．不安抗辩权的成立条件

(1)双方当事人基于同一双务合同而互负债务。

(2)债务履行由先后顺序。

(3)履行顺序在后的一方履行能力明显下降，有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形。具体表现为：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业倍誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

(4)履行顺序在后的当事人未提供适当担保。

3．先履行一方的权利和义务

（1）中止履行债务时，应当及时通知对方。

（2）对方提供适当担保时，应当恢复履行。

（3）中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”

1Z02043熟悉代位权★ 06、07、09均有题

代位权，是指债权人为了保障其债权不受损害，而以自己的名义代替债务人行使债权的权利。

债权人 债务人 次债务人

二、代位权行使的条件

1．债权人对债务人的债权合法

2．债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害

3．债务人的债权已到期

4．债务人的债权不是专属于债务人自身的债权

《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》第1 2条规定，“基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”

一、债权人行使代位权的法律规定

1、 债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

2、代位权的行使范围以债权人的债权为限。

3、债权人行使代位权的必要费用由债务人负担。”

三、代位权行使的效力

在债务链中，如果原债务人的债务人向原债务人履行债务，原债务人拒绝受领时，则债权人有权代原债务人受领。但在接受之后，应当将该财产交给原债务人，而不能直接独占财产。然后，再由原债务人向债权人履行其债务。如原债务人不主动履行债务时，债权人可请求强制履行受偿。

IZ302044 了解撤销权

撤销权，是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为，有请求人民法院予以撤销的权利。

二、撤销权的构成条件

1．债务人实施了处分财产的行为

(I)债务人放弃到期债权。也就是说．债务人享有对第三工人的到期债权．但是，债务人免除了该第三人(即债务人的债务人)的债务。

(2)债务人无偿转让财产。这主要指，债务人将其财赠与他人。

(3)债务人以明显不合理的低价转让财产。

2．债务人处分财产的行为发生在债权人的债权成立之后

3．债务人处分财产的行为已经发生效力

4．债务人处分财产的行为侵害债权人债权

5．在债务人处分行为是有偿时，债务人和第三人在主观上具有恶意，即“受让人知道该情形”。

三、撤销权的行使期限与方式（调整后的）

1、行使期限

撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

2、债权人行使撤销权的法律规定

（1）债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

（2）撤销权的行使范围以债权人的债权为限。

（3）债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。”

1Z302050合同的变更和转让

lZ302105l掌握合同的变更

狭义的变更是指合同内容的某些变化，是在主体不变的前提下，在合同没有履行或没有完全履行前，由于一定的原因，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。这种调整，通常表现为对合同某些条款的修改或补允。

一 、合同变更的分类

合同变更分为约定变更和法定变更。

1．约定变更（09单选）

2．法定变更

法律也规定了在特定条件下，当事人可以不必经过协商而变更合同。《合同法》第308条规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。”

二、合同变更的成立条件

1．合同关系已经存在

2．合同内容发生变化

3．经合同当事人协商一致，或者法院、仲裁庭裁决，或者援引法律直接规定

4．符合法律、行政法规要求的方式

IZ302052掌握合同的转让

合同转让是指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或者部分转让给他人。

一、合同转让的分类

(1)合同权利转让；

(2)合同义务转移；

(3)合同权利义务概括转让(也称概括转移)。

二、合同权利转让

(一)合同权利转让的概念

合同权利转让是指在不改变合同权利义务内容基础上，享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有。合同权利转让包括合同权利部分转让和合同权利全部转让。

(二)合同权利转让的条件

1．被转让的合同权利须有效存在

2．转让人与受让人达成合同权利转让的协议

3．被转让的合同权利应具有可转让性

4．符合法定的程序

《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。

(三)合同权利转让的效力

2．其他权利随之转移

(1)从权利随之转移

(2)抗辩权随之转移

(3)抵销权的转移

三、合同义务转移（09多选）

(二)合同义务转移的条件

1．被转移的债务有效存在

2．第三人须与债务人达成协议

3．被转移的债务应具有可转移性

《建筑法》第28条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人。这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形。

4．符合法定的程序

合同法》第84条规定：“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”

(三)合同义务转移的效力

1．承担人成为合同新债务人

2．抗辩权随之转移。

3．从债务随之转移

四、合同权利义务概括转移

(二)债权债务的概括转移的条件

1．转让人与承受人达成合同转让协议

2．原合同必须有效

3．原合同为双务合同

4．符合法定的程序

《合同法》第88条规定：“当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。”

(三)企业的合并与分立涉及权利义务概括转移（06单、07多）

1、当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。

2、当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”

1Z302060合同的权利义务终止

1Z302061掌握合同的解除

合同解除是指在合同有效成立之后而没有履行完毕之前，当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式，使当事人设定的权利义务关系终止的行为。

二、 合同解除的分类

(一)约定解除

1．协商解除

2．行使约定解除权的解除

(二)法定解除★（06单、07多）

《合同法》第91条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

(1)因不可抗力致使不能实现合同目的；

(2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；

(3)当时事一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；

(4)当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的；

(5)法律规定的其他情形。

三、解除权的行使

法定解除和行使约定解除权得解除并不是依法自动解除。

2．解除权行使的方式（09单）

《合同法》第96条规定：“当事人一方依照本法主张解除合同的，应当通知对方合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。

IZ302062熟悉合同权利义务终止的其他情形

根据《合同法》第91条规定，合同权利义务终止的原因有如下几类：

一、因履行而终止

二、因解除而终止

三、因抵消而终止（07单）

1、根据合同法第99条规定，法定的债务抵消应同时满足如下条件：

（1）双方当事人互负债务

（2）双方债务的种类、品质相同

（3）债权已届履行期

（4）并非依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的债务

2、约定抵销则没有以上限制。