授予专利权的条件-祁建伟
授予专利权的条件
材料部 祁建伟 Tel:6208-4729/4607 [email protected] 思博专利论坛 bbs.mysipo.com
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授予专利权的条件
专利法实施细则第53条: 一、A.5, A.25, 或A.9 二、A.2(2),A.20(1),A.22,A.26(3,4,5), A.31(1),或R.20(2) 三、Art.33或R.43(1)
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授予专利权的条件(一)
前提条件 1、A.5 2、A.2 3、A.25
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授予专利权的条件(一)
1、A.5: 违反法律的发明创造 违反社会公德的发明创造 妨害公共利益的发明创造 违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传 资源,并依赖该遗传资源完成的发明创造
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1、发明创造违反法律,不能给予专 利保护。
例如:用于赌博的设备、机器或工具;吸毒 的工具;伪造国家货币、票据、公文、证 件、印章的设备等。 案例:一个派利分成法 赌博 的系统,所述系 统包括:一个视频服务器;一个游戏服务 器;和多个终端,所述视频服务器及多个 终端可通信地与所述游戏服务器连接。
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2、违反社会公德的发明创造
带有暴力凶杀图片的器具 带有淫秽图片的器具 克隆的人或克隆人的方法 人胚胎的工业应用 改变人生殖系统遗传同一 性的方法 人与动物的交配方法等 不能授权
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3、妨害公共利益的发明创造
致人伤残或损害财物; 严重污染环境、破坏生态平衡; 涉及国家重大政治事件或宗教信仰; 伤害人民感情或民族感情; 宣传封建迷信等。
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妨害公共利益的发明创造
讨论题
能不能授权
带有电击功能的防盗装置 可使偷盗者暂时失明的防盗车 锁 能喷出硝镪水的防盗门 能释放毒针的防盗器 造成环境严重污染的工艺方法 发出音频报警信号的保险箱
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2、Art.2(2)
专利法第二条第二款:专利法所称的发 明,是指对产品、方法或其改进所提出的 新的技术方案。 专利法中,发明创造是指发明、实用新型 和外观设计的统称。通常所说的发明创造 是广义的,而专利法意义上的发明仅指发 明专利,是狭义的。
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技术方案的概念及解释:
技术方案是对要解决的技术问题所采取的 包含有利用了自然规律的技术手段的集合 ,也就是说,技术方案是针对所要解决的 技术问题而采取的一系列技术手段的集合 ,技术手段通常是由技术特征来体现的。
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例1:
权利要求:一种利用香烟作广告的 方法,将拥有广泛使用者的香烟盒 作为媒体进行广告活动,香烟盒外 表面中的一部分设置香烟厂家本
身 的商标、图形及文字,而在香烟盒 外表面的其余部分设置其他的广告 内容。 说明书中记载其要解决的问题是提 供一种简单、廉价、传播范围广的 香烟广告的方法。
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不是专利法意义上的产品发明:
声、光、电、磁、波等信号或者能量; 气味;图形、 平面、曲面、 弧线等本身 不属于专利法第二条第二款规定的专利 法意义上的产品发明。
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案 例
一种用于物质成 分分析的光束, 其特征在于:该 光束的波长为 484nm.
利用声、光、电等 性质解决技术问题 的(如进行物质成 分分析等)或者具 有所述图形等的产 品,可授予专利 权。
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Art.25
科学发现 智力活动的规则和方法 疾病的诊断和治疗方法 动物和植物品种 原子核变换方法以及用该方法获得的物 质 对平面印刷品的图案、色彩或者二者的 结合作出的主要起标识作用的设计
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一、科学发现
科学发现:对自然界中客观存在的物 质、现象、变化过程及其特性和规律的 揭示。 发明与发现的区别: 发现:对客观世界的认识——发现自然界 已经存在的事物。 发明:对客观世界的改造——创造自然界 不存在的事物。
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讨论题
一、科学发现
发现卤化银在光照下有感光特性; 一些金属在绝对温度4.2K附近电阻率突然 降为零的现象; 一种存在于自然界的细菌菌种; 一种新的矿物质; 用卤化银的感光特性制成的感光胶片,及 其制造方法; 一种用于发酵生产的纯化菌株; 根据一些金属在绝对温度4.2K附近电阻率 突然降为零的现象制备的超导磁体。
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二、 智力活动的规则和方法
智力活动是指人的思维运动,它源于人 的思维,经过推理、分析和判断产生出 抽象的结果,或者必须经过人的思维运 动作为媒介,间接地作用于自然产生结 果。 智力活动的规则和方法是指导人们对信 息进行思维、表述、判断和记忆的规则 和方法。
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二、 智力活动的规则和方法
不授权的原因
专利法不是用来禁锢人的思想;将 智力活动置于专利独占权的范围之 内既不合理、也不现实;
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二、 智力活动的规则和方法
案例一:纱线毛羽的数据表示方法
权利要求:纱线毛羽的数据表示方 法,其特征是采用图形方式来表示毛羽 数据,每一个数据用一条竖线表示,竖 线的高度表示数据的大小,并沿水平方 向依次排列起来。
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二、 智力活动的规则
和方法
案例二:一种新的促销方法
权利要求:一种商品或服 务的促销方法,其特征在 于该方法采用在销售商品 或服务过程中增加售后答 题环节来促进商品或服务 的销售。
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三、疾病的诊断和治疗方法
不授予专利权的原因: 人道主义和社会伦理 涉及国家利益和民生
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治疗方法
案例:新的血液透析方法
一种新的血液透析方法,其中 在透析过程中,在透析液中提 供凝血酶抑制物,以及透析液 和浓缩液中含有低分子量凝血 酶抑制物,例如美拉加林。
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四、 动物和植物品种
微生物 《植物新品种保护条例》
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五、原子核变换方法以及 用该方法获得的物质
涉及国家的重大利益。 涉及国家安全。
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六、对平面印刷品的图案、色彩或 者二者的结合作出的主要起标识作 用的设计
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七、与国际法规的比较
中国专利法 欧洲专利公约 专利合作条约
科学发现 智力活动的规则 和方法
疾病的诊断和治疗 方法
发现、科学理论 和数学方法
艺术作品;智力活 动、游戏或者经营活 动的方案、规则和方 法,计算机程序;信 息表述。 治疗人体或者动物体 的外科手术或者疗法 以及诊断方法 植物、动物品种或者 主要是用生物学方法 生产植物或动物的方 法
科学和数学理论
经营业务、纯粹智力活动 或者游戏比赛的方案、规 则或者方法;单纯的信息 提供;计算机程序
治疗人体或者动物体 的外科手术或者疗法 以及诊断方法 植物、动物品种或者 主要是用生物学方法 生产植物或动物的方 法
动物和植物品种
原子核变换方法和用 该方法获得的物质
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授予专利权的条件(二)
一、充分、必要条件---A22.2,A9
1、新颖性(现有技术) 2、抵触申请 3、同样的发明创造
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A22:
新颖性,是指该发明或者实用新型不属 于现有技术;也没有任何单位或者个人 就同样的发明或者实用新型在申请日之 前向国务院专利行政部门提出过申请, 并且记载在申请日以后公布的专利申请 文件或者公告的专利文件中。 现有技术,是指申请日以前在国内外为 公众所知的技术。
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若干基本概念: 1.申请日:专利法第28条规定,国务院 专利行政部门收到专利申请文件之日为 申请日。如果申请文件是邮寄的,以寄 出的邮戳日为申请日。
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2、优先权日 申请人自发明或者实用新型在国内
外第 一次提出申请之日起12个月内,又再次 向国家知识产权局提出相同主题的专利 申请的,在符合法律规定的前提下可以 依法享有优先权,其第一次申请的申请 日为在后申请的优先权日。 例如:
优 先 权 日 ( 98.11.1 ) (99.11.1)
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申请日
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3、现有技术 专利法第22条第5款规定: 本法所称现有技术,是指申请日以前在 国内外为公众所知的技术。
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新颖性的判断原则
单独对比
发明创造 —————— 现有技术
(权利要求) 所属技术领域的技术人员
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同样的发明
甲申请日 乙申请日 甲申请公布日
•申请日在先,公布日在后; •中国专利申请。
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4、抵触申请 在申请日以前也没有任何单位或者个人 就同样的发明或者实用新型向国务院专 利行政部门提出过申请,并且记载在申 请日以后(含申请日)公布的专利申请 文件或者公告的专利文件中。
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惯用手段的直接置换 (仅抵触申请适用) 例如: 螺栓固定装置 螺钉固定装置
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抵触申请=现有技术?
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申请1和申请2申请日相同
申请1的权利要求1:一种托盘,由托板 和支撑立柱组成,托板为夹层板,其表面 为薄木板或玻璃板,中间夹层为蜂窝芯。 申请2的权利要求1:一种托盘,由托板 和支撑立柱组成,托板为夹层板,其表面 为玻璃板,中间夹层为蜂窝芯。 如何审查?新颖性?创造性???
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5、相同发明同一天申请(Art.9)
专利法第9条第1款:同样的发明创造只 能授予一项专利权。 1、避免重复授权。 2、非现有技术和抵触申请
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判断原则 同样的发明创造: 1、权利要求 权利要求 对比 2、技术方案为对比的基本单位 两件专利申请说明 书的内容相同,但 其权利要求保护范 围不同。
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注意! (指南P168) 权利要求涉及连续数值范围的,应当将 该连续数值范围作为一个整体予以考虑。若 两项权利要求涉及的数值范围仅部分重叠 的,不属于同样的发明创造。
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新颖性判断的具体方法
专利申请: 一种带护套挂锁,金属锁体上套有护 套。 对比文件 (现有技术): 一种带护套挂锁,黄铜锁体上套有黑色 乙烯基树脂护套。 新颖性?
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1、上位概念与下位概念
下位概念破坏上位概念的新颖性 例如: 金、银、铜
、铁
金属
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2、数值范围
例1: 一种钛合金,由0.6-0.7重量%的镍 (Ni)、0.2-0.4重量%的钼(Mo) 和余量钛组成。 对比文件: 一种钛合金,组成为0.65重量% Ni、0.3重量% Mo,余量为钛。 新颖性?
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例2: 专利申请: 一种热处理台车窑炉,其拱衬厚度为 100-400毫米。 对比文件: 拱衬厚度为180-250毫米的相同热处 理台车窑炉。 新颖性?
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例3: 专利申请: 一种氮化硅陶瓷的生产方法,其烧成 时间为1-10小时。 对比文件: 氮化硅陶瓷的生产方法中的烧成时间 为4-12小时。 新颖性?
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例4: 专利申请: 一种二氧化钛光催化剂的制备方法,其 干燥温度为40℃、58℃、75℃、 100℃。 对比文件: 干燥温度为40℃-100℃的二氧化钛 光催化剂的制备方法。 新颖性?
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例5: 专利申请的权利要求: 一种内燃机用活塞环,其活塞环的圆环 直径为95毫米。 对比文件公开: 圆环直径为70-105毫米的内燃机用活 塞环。 新颖性?
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例6: 专利申请的权利要求: 一种乙烯-丙烯共聚物,其聚合度为 100-200。 对比文件公开: 聚合度为50-400的乙烯-丙烯共聚 物。 新颖性?
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总结: 所要求保护的数值范围内有没有公开现有 技术的“点” (点值,端点) 有 没有 没有新颖性 有新颖性
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3、开放式和封闭式权利要求 发明:一种涂料组合物,包括A和B。 一种涂料组合物,由A和B组 成。 现有技术: 一种涂料组合物,由A,B和C组成。 新颖性?创造性?
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3、开放式和封闭式权利要求
(1)仅涉及组分时的新颖性判断 a.开放式--含有A+B 权利要求 b. 封闭式--由A+B组成 现有技术:A+B+C a、新颖性× b、新颖性√
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授予专利权的条件(三)
充分、必要条件---A22.3/4
创造性 实用性
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创造性
一、定义 创造性,是指与现有技术相比,该 发明具有突出的实质性特点和显著的进 步,该实用新型有实质性特点和进步。
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1、突出的实质性特点 发明有突出的实质性特点是指对所属技 术领域的技术人员来说,发明相对于现有 技术是非显而易见的。 发明是所属技术领域的技术人员在现有 技术的基础上仅仅通过合乎逻辑的分析、 推理或者有限的试验可以得到的,则该发 明是显而易见的。
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2、显著的进步
是指发明与现有技术相比能够产生有 益的技术效果。
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3、所属领域的技术人员 设定“所属技术领域的技术人员”的目的
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2、“所属领域技术人员”应具备的能力: • 知晓申请日(优先权日)之前的普通技 术知识; • 能够获知该领域中所有的现有技术; • 具有常规实验的手段和能力,但他不 具备创造能力; • 根据解决问题的需要,可以获知相关 领域的相关现有技术、普通技术知识和 常规实验手段的能力。
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突出的实质性特点的判断(一)
一篇对比文件的情形 1、确定最接近的现有技术 2、与权利要求对比找出区别技术特征 3、通过“分析、推理、或有限的试验” a、能够得到权利要求的技术方案 × b、不能得到权利要求的技术方案 √
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案例1 发明要求保护一种复合地板,其包括基材、 复合于基材下面的防潮层和复合于基材上面的耐 磨层,该耐磨层为材料A。 对比文件1公开了一种地板,其包括基材和复 合于基材上的耐磨层,该耐磨层为材料C。 材料A和材料C均为已知的耐磨材料(替换)。 创造性?
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案例2: 权利要求:一种药物组合物,包括活 性组分化合物A、填料和着色剂。 对比文件:一种药物组合物,包括活 性组分化合物A和填料。 常规技术手段(容易想到的) 创造性?
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突出的实质性特点的判断(二)
多篇对比文件的情形 (分析、推理、或有限的试验) a、能够得到权利要求的技术方案× b、不能得到权利要求的技术方案√
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案例3 权利要求: 一种防治脚后跟皲裂的袜子,其特征 在于脚后跟袜内面设置一层浸有乳胶的布 片。
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对比文件1: 公开了一种防治脚部皲裂保健袜,由袜 体1和乳胶2构成,乳胶2附设在袜体1的袜 跟部。 对比文件2: 公开了一种防治脚后跟皲裂护具,是在 脚后跟套子内面设有一层浸有乳胶的布 片。
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1、与对比文件1相比,其区别特征为 “脚后跟袜内面设置一层浸有乳胶的布片” 2、对比文件2公开了该区别技术特征,并且 其在该对比文件中所起的作用也是防皲 裂,与发明中的相同。
创造性?
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突出的实质性特点的判断方法
1、确定最接近的现有技术 2、确定发明的区别技术特征和发明实际解决的技术问题 3、判断要求保护的发明对本领域的技术人员来说是否显 而易见 即将区别技术特征应用到最接近的现有
技术以解决其 存在的技术问题的启示,这种启示会使本领域的技术 人员在面对所述技术问题时,有动机改进最接近的现 有技术并获得要求保护的发明(分析、推理、或试验) a、能够得到权利要求的技术方案× b、不能得到权利要求的技术方案√
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启示的通常情况
1、区别特征--公知常识 2、区别特征--为与最接近现有技术相关的技术 手段 3、区别特征—为另一对比文件中披露的相关技 术手段 启示(动机)源自于所要解决的技术问题相同
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“显著的进步”的判断 •发明与现有技术相比具有更好的技术效果;
•为解决某一技术问题提供了一种不同构思的技 术方案; •代表某种新的技术发展趋势; •在某些方面有负面影响,但在其他方面有明显 积极的技术效果。
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“突出的实质性特点”和“显著的进步” 1、判断创造性时应作为一个整体考虑
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选择发明的创造性 1、主要考虑因素是“预料不到的技术效 果” 2、其次是选择的难易程度
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A22(4)—实用性
实用性,是指该发明或者实用新型能够 制造或者使用,并且能够产生积极效果 1、能够在产业中制造或者使用 2、经济、技术和社会效果
。
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1、“能够制造或者使用” 指在产业中被制造或使用的可能性 2、不具备实用性是由技术方案本身引起的 与说明书公开的程度无关
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无实用性的常见情形
1、无再现性 2、违背自然规律 3、利用独一无二的自然条件的产品 4、人体或动物体的非治疗目的的外科手术 方法 5、测量人或动物体在极限情况下的生理参 数的方法 6、无积极效果
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授予专利权的条件(四)
单一性、清楚、支持、和必要技术特征 1、A.31 2、A.26(3,4,5) 3、A.20.2
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1、单一性的判断方法:
(1)确定第一项发明的“特定技术特征”; (2)比较第二项发明是否存在一个或多个相同 或相应的特定技术特征; (3)存在:有单一性;不存在:无单一性 “特定技术特征”-体现发明对现有技术作 出创造性贡献的那些技术特征
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判断单一性应注意的问题
1、 与撰写的形式无关
与不同类权利要求是否按引用关系无关; 与撰写顺序无关,但建议按产品、方法、用途顺序撰 写; 一个权利要求中也有单一性问题; 形式从属,实质是独立权利要求的可能有单一性问题 2、当第1独立权利要求因缺乏新颖性、创造
性而
不能被授权,则需要考虑
-从属权利要求之间是否符合单一性 -其他独立权利要求之间是否符合单一性
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判断单一性案例1
1.一扶手椅,包括扶手板,其特征在于在上述扶手板上 有一个凹坑,凹坑底部有一橡胶垫。 2.一扶手椅,包括扶手板,其特征在于在上述扶手板上 有一个凹坑,凹坑四周有一圈凸起。 a、如果凹坑是对现有技术作出贡献的特定技术特征, 那么,它们之间具有单一性。 b、如果凹坑已被现有技术披露,权利要求1和2之间有 无单一性?
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判断单一性案例2
1.一种A产品,其特征在于,…。 2.一种权利要求1的A产品的制备方法,包括…。 3.权利要求1的A产品在…中的应用。 a、如果三个权利要求均具有新颖性和创造性, 三者之间具有单一性。 b、如果产品A没有新颖性或创造性,那么权利 要求2和3之间没有单一性。
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判断单一性应注意的问题
1.相同和相应特定技术特征的判断 技术效果→相应特定技术特征 2.特定技术特征的判断标准-创造性 3.单一性判断中的特定技术特征
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2、A.26(3,4,5)
◆A26.3—公开充分
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1、充分公开是专利申请的要求
充分公开(A26.3)
------清楚、完整、实现 为什么要充分公开发明内容 付出—报酬/公开---保护(立法宗旨)
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2、不充分公开的后果
a、不能获得专利保护 b、偶然获得专利-对保护也无济于事
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3、申请人的对充分公开的担忧?
尤其方法申请等
---国内,无法防止侵权行为 ---国外,无偿使用问题
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4、申请人的对充分公开的理解?
---国外专利大多都做不出来 ---如何理解A26.3(清楚、完整、实现) ---实现与产业化或商品化无关
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5、公开充分不等于和盘托出
—技术诀窍(know-how)
合理地保留技术诀窍的重要性
1、国内—有利于技术转让、防止侵权 行为的发生 2、国外—防止专利被无偿使用
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A26.4
权利要求应当以说明书为 依据清楚、简要地限定要求 专利保护的范围
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清楚、简要 1、从技术层面考虑(技术方案) 2、从法律层面考虑(专利法规)
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A26.4---是“有没有”的问题
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A.20.2(必要技术特征)
从技术问题入手 是“能不能”的问题
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问题讨论: 思博专利论坛 bbs.mysipo.com
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