对国家赔偿法归责原则重构问题的探讨

２０９０１０（．上）

・法研究・

学

国对赔家偿法归责则重构问原题探的讨

凯杨

摘要 国赔家法按现行归责偿则原施行来以， 实践在中国家及对工其人作的员法行违起为了到定的一限制用，作但对 受害人的利保权障有却不尽些如意， 中也其露暴出一现行归责原则些的陷。缺 文指本出使要国家赔偿更法有效的维人护民的 益利， 要需重整行归现责则原。关键词 国家偿法 归赔责则 原法原则违 过错则 无过原原错则中 图类分号：D922 1 文.献识码：标A 《中华人民 共和国国家偿赔》 法颁布至今从，在十几 的年司法赔 偿实践发现中了少不问题，的尤其对 责归则制度原所引的广 起泛论理讨和探议争备受，人们的高度注。关020 8年1 0月 23 日 28至 在北京举行的十一届全国人日大常委会五次会第，议首 次审了议 《家国赔法 偿（正案修案）草 我国现。行国赔偿制家中 》度 规定所的违归责原法， 是制则定家国偿法的赔础和基心核论。 理立由确国对家受人害担承偿赔任责的家国赔偿体制，国 赔家偿法制定 适用并的法违责原则归 ，在几年的国近赔家偿践实， 中存 在明着的缺显陷不足与 在实，体程序上和需都要相做应修的与改 整。调 《法宪 》我国规 了公定民有享泛广的利， 权民的公命、生 康健 自、和由产等财利权受到格的严保。当护人个的利权受国家机 关及其到作人员侵工后， 国家犯关就机该给予应应的相赔偿 。国 现我行 《国赔家偿》 是兑法现宪法护公民保权庄严的诺承 ，是国保 障公家基本民权利受免国家机关及工其作人侵员的一犯道固坚 防。线 家国赔偿任责立法化、 的司法， 是一化国家个治政主化、民法 制化的要重成组分部，也 社会是群体走向文明 民、、主 步的进表 。 随现着社进步和会形势的发， “展法治国”依 “法依行政” 为作和 相套配实而施至的国家赔今制偿度 ，应该也适应这一史的历势 趋而以修予改完。 一善、国家赔法偿 《 》的内及涵核心值取价向行 政关工作人机员所以行属部门的名政代表国家实义施行 政管理动所产生活的权侵为，行依法承赔偿担任责主的是国体家， 而是行政机关，不也 是行政机关不作工人员现。实的侵行 为是由权政机关行及工作其人员实施， 但的此承对赔偿责任担则 的国是。这家根据是家国与行机政关其及工作人之员隶属间法 律的关所决系的，定 因在为律法代上国表家实的合施还法是违法 理管活， 其动律后果法归属于国都范畴。家 家对行国政权行侵为 承赔偿担任的种责类繁， 多有事民、 的法的立 司、的法、 事的军、 国 法方际面的 、共公施设设置和理中管的赔责偿

任等 。确定赔偿义务机 是实施侵关权行为行政的关或者工机人作所在员的政机关行 负责，体具理收办集证据、出 庭应、诉 与受人调解害、支付赔偿 等金 赔事务。我国 偿《家国偿赔法》 的核心容内是以归原则为指认责国家承担赔偿责任 的根据， 本其属性是质国家以偿赔任为基础责 。的作 国家为偿责任赔为提条件前归的责则原问， 题国是所家 承担赔偿应任的现责实法依据律，是 定认以侵权行为承为责担任的标 ， 杆是解以什么决准标别和识判断国家对侵权害负损责的关 因键。素作者

介：简 凯， 广西师杨大学范法学 20院07 硕士研究级生。

文

编章： 1号0900592(2009)-1-020503-

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一）“ 责” 归原问则题 是，确国家侵定赔偿责任权基的立法本法则 归责则是构原国家建赔法偿规系体所须遵循的根必原本，则 归责则原问题是既鉴别家是国侵权与否承担关相赔偿任责法 的律定，认 是立也和法改修面临所首要问题。的 一这由家国承担 偿责任赔基本法的则 立法依，据客的公正观和科性学理化性评是 归责价原则的本根准。标据国根赔偿家法规定；的“国家 关和国 家机关工作机人违员行使职法权犯侵公、 法人民和其他组织合的法权益造成损 的” 害实事生之后，发就 以归是责原则来裁国量是家 否担赔偿承法律的责任而。归责则原的确立则是违以责法原任则 准绳的，为 家国赔偿责任度制设定的 ，又充分考到虑依据国 民家主政发展进治和财政偿程能还的力因。素体了宪现法予公赋民 利权的可侵不和国家犯法度的明严 ，明了国表家对共权力公 公与权利关民的系公正 、等平度。态（ 二 ）确归定责原与则认确偿赔责中任的 “法违”问 分题 析确立以法归违原则的责家赔国偿任责制度， 在任认定责简 上明行易 ，避免了过还错任责中一的些不定因素确 ，特定历在时 史期制的国家定偿赔归原则体责， 有系效预防和减少了国家机关地及 工作人其员滥用权职。 由归原则责确立的赔偿责与任确认的， 现出以违体法为准则国家的现赔偿行归责原则，是顾 违及原则法 宪与的法相一性致归责。原则法规体中的违法责系任认定又反 来作过用赔于责任偿践实，指导规范 家国为活动行中受法宪保 的护公民益的权可侵不犯，也在相应要法的律中能得才以具体 体。美国现法理家学罗德・纳德沃(R金noadlDowrik) 说n；承在认“ 一理个性政的治道的社会里，德权 利是要的， 它必予给公民这样的信 ，心 即法律得值有享别特权威的，正 这是点把一法律用他 强制性规则和命令其区开别，来 使其有更力效。一个 府政通过尊 重利表明权 ，它承法认的律正权威来自真这

样的事， 即实对于所 有来说人 法，律实确代了表正确公和平 ”而。国家赔法归责偿则原的 核心价值念理，正 本是最大限度着地保公护民益这权一原基则础 上确的。立 、 确二立单归一原则责的立利弊与缺法陷 家赔国偿法二条明第规定确 国“机关家和国家关机作人员工 违法行职使侵权犯公、法民和人其组织的合法他权益成损害造的 ，害受有人依照法本取得家赔偿国的利权。明了指及产涉国生 ”家 偿赔的主和体人范员， 围这总一的则原明标国了家级各各行 政或司类法构机职以务违法行为成构权赔偿责侵任基的本准。

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（四）） 织设计组的律法依设据置不理、 功能合缺， 是造成司欠 法赔困难的偿重要原因 整个国家在行政法的律系还不体完够善的况情下 ，司法赔 又偿广是存在的一项泛资源成本较高社会影和面较大响的责问 法制律， 度涉到当及者权的力行使与权护公民个人利益受损维相的互利益 撞问碰， 承载题着与法权量较的利冲害突 相关的配套。赔 偿规法健全， 不或者仅有的也由当是者权制定并有于利自权力 行身， 对公使民个人的法权益合实其持是漠视度态，的 将如政行或司 机法关违不法不当的为行，当 归责作原中的则外例不而纳国 入家赔偿的范之内畴 ，然显有没充考虑到分护保公民法及合人权法益 重的要，性 相却反维护行政了关行使机权中法职定度幅自由 内量裁的滥权。用这 将无疑助地长行了政 司、法机关及其作工人 滥员自用裁由权而量使公民合法权的受损益却得不赔偿的到果结 如 ，《家国偿法赔 15》 条规定的第 “有犯罪没或者没事实有证有明 犯罪大重嫌的人疑错误留拘的 ”没有犯对事罪的人实错误逮 ， “捕的” 不就难出其看中潜在的问，题， 虽违法无但存错过 难，就道 须承无担偿责赔了吗任？显是然能自不圆说其的。这里的“违 不法”“明显 不”当 和分两属不同的个念，概明不显”当“违法 ”“ 却不就可以 不担赔承责偿， 任显然地在很责归则的原不“法”违掩 盖，下将 错责任淹没过。了对损害结果的实发生， 事家国除了免承 担偿赔责。任 终的最目的许行也人为不也错在何知， 却让处受害人 蒙叫屈。 因为， 冤行按人为使职权行标准的、原则、 件条判来 违法断责任的构成， 只要在其过程中无 并“法违 换”话句，说， 只按要 程行使序 就很难断，定是其 “违法”否 也许就是这我赔偿归国责， 原 的最不可思意之则。 处（五）设 自定由量权裁模式的在缺内陷，难 有以规效避控制和 国机家关的当自由不裁量行的发生为 行机关违法决政、定 命

令或严不当行政重为行给政行对相人 成损害的造情形； 轻重罪的判形情 超期羁；押的情等形违。责法 任则原不能本控根制用自滥裁由权量实国施赔偿家的问题， 国家 关机及其作工员人行使在 自（裁量由 ）权范职围可以内理为解合 法行的为 ，但由自量裁权 的“法”度选 结果择，却 千是万差别。 有的很多的案例可以证适用违佐法任原则责 使滥，用由裁自权量造成他 人法权益受损害合得不却赔偿的事到实存在。重地导严 法致律的正性遭到公置疑 ，害人遭损受而合法害益权得不赔到。 偿怪难一些律专家法为这是一认部 中“实国最施差法的” 甚律有 至 人谑称为， “国家不赔”法此 ，外。 行政关机的政行作不造为成公民 人身的产财权受损，利行 机关是否应政承该担国赔家责偿等任 题问，现行的 国《赔家偿法 是》有明确没定的。 规且从并往以经的 上判验断 ，以政行理管关监机管不为力由 ，害受有向者关相部提 出申门国请家赔偿的力权 ，题的解决问也可会能为因乏相缺关的 律依法而无为。 我据寄们望于国家赔希偿在这次修法改时的， 候把政 的不作为纳府国家赔偿入围，范 受害使能者向有部门关请国 家赔偿。求（ 六 追究公有）共公设致施害的关相法不律健全 ，起国引赔家 偿的惑困 现实在存公的设施共置及管设存在瑕理致人疵害侵的形情 ，于源我台湾地区国的公有共公设的施国赔偿家念概 ，强调承担在赔偿责 任 “违法的使职行” 权要素成构状态下， 的下转（第36 页 ）

时同，显而也见地存易着在思定维的式限局与足不弊端之因。 ， 为只在有国机关及其家作工人违法侵权员的情下况才承赔担偿责 ， 对任国机关家及其作人工员存在的客主观过错， 给民造成 的公际实害损 国家承，担赔责任偿前提的是视行其为有有构成没违法， 要不违法只 ，就不能可担承法赔律偿任责 。（） 一责归则模式原计的设初与衷结果存在的错误和差 立足于保护异公合法民益不受侵犯权， 政受治体制、 化传文、 经济结构等统响的影国赔我偿度制模式计设 将，家国为赔偿作主 体， 的由相应的相对赔偿关务机义一方来设计归关原则责 其。中 的错过则原、 无过原则错及以法违原， 则决于取赔主偿或体偿赔 务义关机构过错成或违法与否来裁定国要家要承担赔偿不责。任 兑现国家偿赔首要的意义侵是权果的后赔偿救济 而，是空不谈 任责 因。国活动家成造对民权益公损的却害不得到公的正赔， 偿 不仅关系公民到个利人益的受损 ，而且关系公到宪法权民保障的利 体现 由国。家关系造损成害偿的案赔中，件因行 为任责的律法确认 构成不法

违

，致害受得者到不应的有偿或赔者得到较的赔少偿 就使得国家机，关权职行的监为难以有督控效制 ，游而离了 定国家赔制偿法的衷本初， 违意背以了公民 、法人是受到否损失以 及由国家承应赔担责任偿的设意图。计立建家赔偿制度的宗国旨 ，根 目的是为本体因国现家行为公民给益造成损害权须而担承向受 人给予相害应赔偿出为发，点但现 实的归责则模式原设存计在着严重的权利 本和人权保障的位冲突， 现出价体值观的迷念 和背失， 其离果后是国机家关使职行权造成侵的行权为应承担赔 偿责任落的而失去空根本法律的义。意 二） （责原则归 的“法”违认定与 法赔偿的 “无过错”司 导是 致 ，陷缺生的产根原本因归责 则原的中 违“法” 定与认法赔偿中司的“ 无错”过补充 相互矛盾 ， 样界定其怎任归属责问题， 一的单归原则就责法鉴无 别两赔偿种责任的分区 致使，责其的任属归淆不清混 这。种相重互合的 归责原中 则违“” 法定与认法司偿赔中的“无过错 ”补充， 造 成归责了原在现行则的政行偿与赔司法赔中无偿适法用。现以行“ 违” 归责法则区分维权原范途围径的现， 状难很实公民现合法权 益保障的 。近“十几年来许多,国家始尝试使开用危险责、任 平 责任、 公果结任责无过错责任等因此,。 国现行国我赔偿家法确所 立单一 的“违” 归法责原则,既不 利国于家偿赔范围拓的， 展也有 于悖国上国际赔家责任偿样化多发的趋势展。 ”（三） 比对国外一国家归些原责的则设，置 看我国单一责归原则体系的 端 世弊界国在归各责原体系的则置设， 上根各据不自同国的情采 用有侧所重多种归的原责， 则其体系构呈结元化复合形多。态 始 于创罗法马过的错任责，将 过错作责为任成立的依， 据并客观 以的准确定过标错偿赔任责。错责过任原则的立确，被 英 德、 、、美日 、法等国所 采，用 本长日期行 “奉国家赔法偿是法民的别特法 ”的导观念；主法国采 用以的过责错任主为 无过错，责任危及险 任责为的辅责原则体归系 ；有只瑞采士用的违责法任原则体系我 国与相近。也似个别国有采用以单一危家险责或任果结责任为 归原则责。 过责任原则错体的创建系 ，扩展行了人在为观主上有过 错承而担任的责国家偿赔则思原路 也恰，恰折射我出国一单“ 违法 ” 责原归体则弊端的系重大陷。缺

法・学研・究切

的系联 ，时同与美也国高发达的国民度济密不经分。可（三 ）境环管理同不

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条2细详规定了的证听程。 序0020 年过的立通法法式正将证听制 引度入了法立程序 ，中其第34 条规

定了 列如“常委会议会议程的 律法， 案律法员委会关专门委员有会常委会工和作构应机听 取各方面当积极的意。 见听取意见可以采取谈座会论证、会 听证 等会多形种式” 在方环境地立中法， 。了为免避环境立的法意随性 主、性，观防 止法的立废， 实行偏听制证度 邀，请与方地境环法立有利害 系的企关事业单位、 业公民参立加程序，法对立 法可的性行和 要必性提合理出的性建议 ，样还可以提这公高众的环意保，识 宣环传。 保国的民美制度建立主的比较早， 法制系体比较完善也， 国我在民主化 设过建当中， 要程设建中国特的法制化国色家 ，必须 借美鉴国的立制法和度验经。方地境环立是法我环境立法国的重要组成 分部， 因学此国习先外的立进法，例 美国把进先环境立的法制 适当度理地引用到我合的环境国法立中，发 法律挥的治经政 等功济能，保护我 环境国源资 实现环，境的持可续展发和与人 然自的统一谐。和参

文考：献[1 [美]博登]海著默 ．邓正来译．法 理学： 法哲律与学律法法． 方国政中法学大出版社 ．9919年版 ． 2][金林， 王瑞． 劲世环纪境学研法究评． 述20北京 北京;学出大社． 版0203年版 [．3]帮扬周 罗，平． 我国环大法境法的体律系与立法体系究． 探索研争与鸣 ．10（） 024 0 [．]国4家环境保局护．地方 环境护法规保选． 学苑出版编．社 9199年 版 [．]5吴华大．国 开发不发外地达区法律规汇法编． 族出版民社．2 010年 ．版[6 ]肖鸣．剑 较环比境法．中国 检出版社察 2．020年版 ．[7] 杰・罗 ・芬W利，德 尼尔・ A 丹法・伯． 境法摘环要 中．国会科社学出版社 ．1997 版．

年

中现国正处在于建社会设主义场市济阶段， 经能如够充的分吸收、 借 鉴美外环国立法境中某的合些乎情的手段国政和策 势，必 对国我的众，公尤 其是企业单位体更主积加极投入环到事业保 中。去美在环境国理方管， 面市场制较为机善，完联 邦政府积 极取采种环各境济手段经 结合，场机制推市行各种境环济政策。经 （排如污权易交 ）。四、 中 美方地境环立法比的较启 美示是国导倡人和民权主的国，家 美的国 国家环境政《策》 法 最确早立的环境是影响价制评度 ，而国则是我在2 020 年定通过制 的《中 人民华和国共环境响评影法价》 然虽是这国我境环的法民， 与法主建制的设个突一，破 也我国对是世环境立法发界展趋势的一种 应。 但是与顺美的环评国制度有十年三的差距 因，此需借 鉴要国美的环制度评， 我的国 《环法》境 仅环对评度作了原制则性 的定， 非经单行法或实施规则细具的体难以化实， 因施此应借该

鉴 美国《 国环家政境策》 法有关环评度制规定修的现行订境法环 丰富其内容括实施包的象对范围、 及价的内评和容法方 以、标准 及体系等项，事 做能具体为度运制用的据。依另，外行政 制观法 的念立确 、行公政化、开人 行政民民化主要的求等， 都需等公要众 参与 环，境响评价影实的施也不离开众的公与参。在 方地环境立法中入听引证度，制人 对们立法程过的与参是共和制度下 不可缺或的环节听。证度制则立在过程中法多更的体 民现， 主991 年 《行政处6法罚》 第次一定规了证听度制，该法 第（上 第 2接 页）6除了公排公共设施致害有的国赔偿家法规范定畴， 只有过修改才能真通体现正 国《家赔偿法 》提高在偿标准，赔 扩大赔范偿围 ，且增加赔并偿程序的正公公开等度方面，取得较 大的 突。破处于展发阶段国的赔家法对于偿公民权益保的须障进 一完步， 善国家机关所拥有的在力面权前 ，任个何和体法人 都弱势群是体，才 形成政府行为了致害国的赔家责偿任，以 国家补偿 济救式方成形国家的偿制陪， 度法对社会律生的活规不可能 面范面到， 俱而忽对略某行为的一律法规定 ，正是题产问的症生 结所。在当律法范对规家机关及其国工人作的员一行为无法作某 具体规出定，时 就很以难违或法法合作出法的判合断 就构，了 不能以成一单适用违法责原则任承国担赔家偿度的推行制。三 重、构归原则体系的责考 由适用归思责原承担则赔责偿任的律法实活动践 ，及所其生产 积沉大量不合理的等于不和赔事例偿严的现实， 峻促进是国赔家偿法规建设的根 动力本。家赔国偿在用应过程存中着在错过责 任、严 格任、 结责果责任事或实任等责问，题即只要 国家机由造 关的公民、 法成或人他其织合组权法益的受， 不损论行其是否合 为， 就应法承应担的赔有偿责任，这样 更利于对处于弱势地有受 位人害的救。 济何任物事都受方面因素的影多响 ，国家赔偿归责 的则原应是该方多面， 而的仅不是单一的仅 应，构重个复合的适 应于当一今社科会发展学观指下导多的元的归化原责则系体。 家国赔偿度在制外国经历一了个长较的发展程， 国外历学法 对界此要主有“道 义任论”责、 “ 会责任说”社、 规“范任责”论三种 学说 。 中的其 社会责“说”任 把害者的无过错受作国家当赔偿的， 归责则， 原一建立这公在原则平基上的础责归原则有是理论础基

和法

律依的， 有利于将过于据则原僵的化律条法规定，文实 于施 繁杂 、广泛法的律用，适有 利体于国现家权行职使程过中规则 遵循的样性和多同机不的价关值向取多的

元化对。于消除家国 各级各类行政机不愿关赔偿致的故导意曲和掩解具有盖极为现实的 意义。 在现代会社国家干的预日普遍益， 政行自裁量由仍有 不断扩大权趋的，势行 使公权共剧力增所致导大量侵权的纠纷案件的 涌。 国家侵现行权同公民为、 法人其他组和织侵的行为在权 质性上是同的相 也应，以国家机当关及其作工人员主状观态为归作责原 的标则准 因。， 国家赔此法的归偿责则原重建为应以过错责任原 为则主 、严责格原任为则的辅责归则原系， 即体政侵权赔 偿责行任行过实错任原责则； 事刑偿第赔十条五⑵、第 项⑶行严 格实责任原。则而从保国家障关机其工作及员行人使权的过错 行为，职 成造侵公民、 法人和犯他其织组合权益受法损的害 从弥，补 害受人损的角度失依法可得获家赔偿国 四。 、结语 恩格斯出指 ：是自不然和界类去适应人则，原而 原则是只 在适有合自于界然历史的情和况才下正确的。是着随社会展发 不断而化变国家的偿赔责原归， 则法是制社会特时定的期产。 物建立 国家在明文展进程基础发之上的家赔偿国度， 不制变的宪是 法赋的予民公权利可侵不，犯 变可的是法机律在制动态会发展进 社程通过适中修订不断时健地与完全。善参

考文： 献[1德沃金． 认]对真权待利(中文序言版分)部 ．中大国科百书出版社全 ．198． [92吴展． ]国国我赔偿法归责家原则系体缺陷与之重构 ．东行政广院学学报．2 07(60)． 3[]张文显 ．十世二西方法纪哲思潮学研究 ．法出版律社． 9169．[ 4]榕林，年叶 华秋． 国外制史法． 中国人大学出版社．民2 09．0