论公司发起人的民事法律责任完善_郑景元

经济与法

2007.0

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论公发司起人民事法的责律任完

善□

韶(关学院律法

系摘要

景郑

元广・韶东 关15005)2

笔者从国 《公司法》我中 现，发 公司发起诸人多方面程度都同地不存在着些缺一与陷题问， 其是责尤任度制方面

更

为重严，因 需此要行进善完。发人起在立设中司公常态，下出资 起人发、疑 似起人、 管发人、理 中人介和信人公方面加以 善； 完公设司立无时效 ，从无效原应因、 理处和果等后面方加以充补规定与 设立中公司；算中清 其方，, 可法参照法非人体的团清算 规， 定法其律依可据照适用我参国合伙企业法相关算清的规。 关键定 词公司起人 发立中设公司 司公立无效设设立中 司清公算文章 号编 ：019005-9(2002)710-402-中 图类分号： D922.9 文献2标码识 A

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通过验资， 没须可有能足额不纳缴 ，现但中现金实资出足不也 我国着随场经市的发济，展各 种问题新断出不， 现律法 必可能发是的，生笔者认 ， 为当在该应款条中加。通入过这条 须两对针问题新 ，出作对策新由此， 。笔者视透国 我公《司法》发 规定， 可 以看，出 国对我起人出资问发题以司公成立前作后 了，公司发起现人诸方多面都程度不地同在存着些缺一与陷问 类， 分公成立司前起发人资瑕出疵际被实为是认违约题问 如， ，题尤其 是责任制度方更为严重， 因此需面进行完要。朱苏 善所述前， 直接对不司负公资出任；责公 司立后成 ，根据第3 1，条力教授 为，认“ 会社的成在任何时构都不能候依只某赖一种 制① 该由出不资足的发起人承担金填补责资，任 他其的发人对其起度， 而需要 是的一相互制套和约补的制充。度 ” 此， 因完善起发 承连担填补责任。带于前对种责一承任，担 者笔有异没，议 人责但任制，度既要研 究发起人责任的本，身 要注也诸如意类似对于后 一种任责担，承笔者认 为定的过于规单简。当，然 司公 起发人 、中机构介等律法制度的构建。因此 完，发善起人诸 制力机关权许也隐想出瞒资足不事的。实 果如公司自不身追，究度， 既要 有体系性， 避头痛医头免之； 嫌又要针有性， 力对争 此抓时追再其究他发起的人 连带“责任” 许也为合适,更竟此时 毕关住键。于此， 笔者鉴拟从起人发在立设公司中态下、常无 效他发其起人有瞒出隐不资足的行。 为在“连带 任”责之前， 规 定时与 算清中三等方面，个 目前发起人就任责中比较出问突找 “题追缴权” 更符合也法 “自民救力济” 则原② 出。度缺制，陷 然提出后相应立的建法。议 、 2国新 《我公司》 法第 9 5条 第3款 定规： 在“公设司过程 立一 完善、司公立中设发

起人的律责任法 ，中 由发于人的过失起致公司使利受到损害的益 应当，公对 司 《征（意见求）稿》 出台表现了立法的者一定在度程准备上 承担偿赔任。 ”责 该从的条述中表我们以看出它可如下几有 点立建相关的任分责体系配 可以尝试，对规定作出其析， 提出分 足。不一， 仅规定其了起发人主观的态为 状过失”“， 而 其对 故善的完建议 。如比，《 （征求意 稿见） 对于》立中公司设行的权为 利义务承受问做出题了定， 规确明了谓的 “自然转移所 ”原则， 意害损司公利的益况情有没规。既然定过失致对损害尚且的 要需究责任追， 那么观状态为主故意损害行为的更应该就属 一于该旦定规正式台出 ，将使新得 《公法》司此处的 立法空白到得被 追责任究的围范 而且。实中， 发现人起设借公立之际谋司取填 。补该规定的但第4 条和 第 条似乎欠5缺合性。1理 诸多 不当利，益损 害公利司益情况也是的非常见多。的其二 ，对发学者 认，为对发起于人在公司设立程中过与他人签订所合的 起的损害人责任是否为带连任没有责做确明的规定。多国 很，同 这条规定并两有按没照行为该否和设立是公有司做关区出家 法律都明文规定的，发起人 所负要的赔责偿是连带责任任 分，， 而是单纯签订以合的名同义人来为作承担任的主体责 这 ，日如商法第 1本39 ， 条者笔认明为确发起人连带责的任有利 种更以仅形式上的合当事人作为同断基判的础做，法 然虽在实践 于护保司公的益。责令利发人对公起司致所损害担连承责 中带于操作和判断便， 但于没由考有到虑该易行为交真实权利的任 ， 还有于督促发利起为公司利人善益行事意 促，使公司健 义务康，人 而因是够科学的。不成立 。者笔建议在改修公法时司 ，将97 第 条3 改款：为“ 在公 一（）完善 司发公起人的责任 于由起发的人意故和过失致公司使益利受到 关于完善发起人的损责，任 里这着就新重 《司公》 第 28、 3法1、司 设过程立中 害的， 应当，公司对担连带承偿责赔任。 9”5 加条探以讨。（ 二 规范疑似公）司发人的法起律责 任、1新 《 公司法 第》 8 2条 2 款第，股东不按 照款前定规缴 在日纳，本 似发疑起人是指在认股、书 计划书、 股募集份告广 所缴认的出资应当向已,足额缴纳资出股东承担的约违责。任及 其有关他股份募集的书面材料中载其姓记的名人及赞助公 法同 第1 3条提到司成立公, 后发现作设为立司的公非币财货 设司 （立助人赞 、创立员委等）的 ， 人此因发与人负有起同样 产的实际的额价显低著公于章程所定司价的额应当,交付由出该 任责 这是。为

了保护份股认股利益而设立人，的在 究追起发 人的资股补东其交额差， 公设立司时的其他东对股承担其带责 的连本资实充责时，任及公 未成立时司发人对股起认股份人偿 还。任第31 条没有 货币提没额足交纳问题， 的可能认为币货

必2

0070.1认

保股证金或股金认时适。 用然而 疑，似起人发竟不同毕于 发起人， 其应该不负专担于发属起的人任。因责此 当，疑似发起 在怠人履于发起行的任务人， 时公对及第三司人会承担不赔偿 害损任责我国立法。鉴借时应该候具体析分 （。三 完）董善事 、事监及经的法律责理任 立中公司的董事设、 监、事 理因经司公独无的法人人格立， 们他不具有也相的责任应能。但他们力经过公发起人司共同的 托委或股东的授会权可以从与事设立公相司的关合代法 理为行。论是公司设不立必的要为行 ，还其是行他为，其 合法 代理行的后果为由应立设中司公承担。来是如但果事董、监 、 事经理有严格依没法使代行权理 或，越代理超权 或、无代理而 实施权某种行为，了 行为人对应独立承担此法律果后 如该。为行 又致他人益遭利损受失，的 也予应赔以。偿特别地， 各 公国司一法般定，规董事、 监 事募集设在时立 ，调查公有的设立经过司而向立创大提出报告的会义，务 违若 此反定义务或作法伪的报告，虚应 对公司的害负赔损偿任责， 其因而致第此人受损三的 应，与司公向第三人连负带偿赔任责 。另，外董事及 监事怠申请于司设公登立， 或申请登记时记有虚 记伪的， 载对应司公受损害负赔偿所责， 任因此而致第 其三受人损的， 应害该公与向司三人第负带连偿责任赔。 董在 履行事职务时 有，超越权其限违反或律规定法之情形，则 其独由 立承责任担。 （四 ）完善中机构的法律介任 正确责验资 估、价是计师会务所和资事产评估事所务的法 义定。 如果他们出具虚务验假报资告评或估告，报致未交 足资出 实或物出资与等际价值明实不显符而资不实的出，使 公不司能 成造立第三人利成损益失，的 介中机应在构未足交出或资出资不实的范 内与公围司发起承人担带连偿赔责任。 原公司法《》 虚假评对制定了估应的相政甚行刑事处罚至，但乏民事缺制裁， 符不合事民关系 “中问不错过，讲 究际实补偿”的 原则于 。是 《公新法》 第司2 8 条则0定了民规事任：责“承担资产评 估、验 或者资验的机构证因其具出的评结果估、验 或者资证证验不明 ,实 给司公权债造人损成的失 ,能除证够明己自有没错的外, 过其在评或者估明不证的金额范围实承担内赔责任偿。” 然 而 中介对构采机取过推错定则

原和民赔偿事与实中其实现能力际不 相对， 称而从可有给司能法践留实下以克服的难法律难题。 五）（完善公信机关 法律的责任 我新国《公司 》法 第20 9规定条 “：司公登记机关不对符 合本法定规件条的记申登请以登记,予或者符对本合法规定条 件的记登请申予登记不的对直,负责的主接管员人和其他直接责 人任, 依法给予行员处政。分 ”律没有规定审法机关批、 记机 关登公信等机关的民责事， 但依据任法的律公正义平原则，其应 依该履法各自法定行律法责任如。果他消们极履行不权职或 用滥职权 使，公司应立而成不成立或能应不成立而以予审、批 登记， 其使成立 ，从造成而第三利益损人的失， 审批机、 登记 机关关公信等关机该应担承责任 笔者。为，认 于公鉴信机关行的 主体地政位 ，参可照《民 通法则 第》 12 条之1规定：“ 家国机关 者或国家机工作关员人执在职务行 ，侵公民犯 法人、的合权法益 造成损的，害应 承担民事责当” 任。 二 、完善司公设立效时无发起人法律责的 任新 《司法》 没公公司设有无效的立规，定 有仅公司设撤销立

济与经法

内的容如。国新 《我公司法》 定, 规司设立公撤销原的因， 是 理公司登记办， 虚报注册时资、 提交本虚证明假件文者或采取 他其欺诈手段瞒重要隐实事取得公登记司 ，情严重的节 。现上出 情况的述司， 由公公登司记关机撤销司公记,吊登销营业照。执 从上规述定内容的看 ， 《公新司法 关》于公设立撤销司规定的 实,上是对质成立的已公司 ，经确一定设立无为情节效严， 重而采取的 理处法办。 此因 正，如有学者主的， 张借鉴法可、 日国 本国等公家立法的司验经 ，合结国实我际 ，公在司法有规定已的 司设公立撤销基的上， 础入公司设立引无效制， 度以善完国 公司立法我 ，主要其法律措：施（ 一） 公司设立无对原效因的规,定补 以充下内： 1容 、发 起人或股东无某行为能,力或其意思 表示缺有；陷 2 公、司章绝 程记载事对欠缺或项记载违法3： 公、设司程序违立法反规律 定。等 （）二 公对设司立效的无理处规定 ，补以下充容内 1：、 公司设 无效立 ，只能在司成公立法后期间定 (如内从立成日之 2 起年内) 由司股东、公 董、 监事或事债人等相关人员权 ，向司所公在地的 公司登记关机 ，提出认公确设司立无效， 撤销公司的该 请申 2。 公司登、记关机到申接后请 ，调查经核实确设认立无效的 ，责令应公该司正改 ，给予并相处罚应；情节严 重，的撤销 司登记公 。三（） 公司对立设效无法律后果的作出定规 ：、 1司公立设无 经效公司登机记确关认，

撤销其记后， 登公司立进入解散即 清程序算， 算清完结 ，公司即告消灭2、 。司因设立公效无被撤销的 力效及于也三人第，但 溯无及。③力3 设、立中公被撤消司登记后， 发起人应承担当因设立司而公生产无限的责。 三、任 善完司清公算中起发的法人责任律 无论公司不成还立是司公设立效无 设，中公立或成司立后的 司都公丧失主其资体，格应 依进行清法。算 至于清算方法的我国,律法作明确规未定。 国的公外法司 如，法国公司对法这问题一作了定，规《 国法事公商法》 司第 368条规 定，当 公被司宣撤告销，时根据 章规定程和章本第5 节的 规定， 行公司清进。算 日公司本法规， 定无效决确判后定 应，该 照按司公的散解定规入进算清程序 ，清算人法由选任。院经过 对国外 算清制度的察，考笔 认者，为 国我立设中司的清算制 度公首应先当照非参法人体团的清规算定，其次在 立中公司章设 程对有规定时， 此只要定规违反强行不， 则法应依章程需。强 调出的是指，设 立中公司清时，算 非对起发人股， 应退还股 款东， 一般债权人按对待， 既这利有对于非发起股东的人护保 也，符 新 《公司法》 合 第95条 关发起于人责任的规。 定设立中公 司的当财不足产清偿其全以债部务，时因 发人起设立中公司之 对务债负带责任， 连应由故起发负人。④ 至责清于的法算依律据,果把设立中如公的司律法位地位定成合 企业伙， 么那就参照可用适《中华人 民和国共伙企合法》 相关业清的算规定

。注：释①

朱苏 .力制是度如何成形 的.中山学大出社.19版9 年9版.第9 3页. 王②凡. 公设司立的几个中法律问刍议.四川题育教学院报学20.05 年 第 期5.第 4-50 页. 9崔勤之 ③.份股限公有设司失立败法的律后 果.第8 页 ④.姜一春.日 公司本法例研究.判中检国察出版.社200 年版.第4 244- 3.页