借用关系应注意的法律风险
借用关系应注意的法律风险
目前，我国《劳动合同法》等相关法律法规对于外借员工尚无明确规制。这种特殊的异化的用工形式，一旦处理不好，对用人单位也会造成不必要的损失。
所谓借用关系，应理解为经用人单位、借用单位和劳动者三方协商同意，由劳动者与用人单位保留劳动关系，但在借用单位实际从事劳动并领取报酬的一种特殊用工关系。原劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第七条规定：“用人单位应与其长期被外单位借用的人员、带薪上学人员、以及其他非在岗但仍保持劳动关系的人员签订劳动合同，但在外借和上学期间，劳动合同中的某些相关条款经双方协商可以变更。”因此，可以说，劳动法律并没有禁止这种用工形式，相反对这种用工形式明确了责任主体相应的权利义务：其一，外借员工与用人单位签订劳动合同，形成劳动法律关系，受劳动法律法规调整；其二，外借员工与借用单位形成实际用工关系，由借用单位支付劳动报酬和缴纳相关社会保险费，同时对外借员工进行劳动管理、监督；其三，借用单位与用人单位之间通过借用协议明确各自的权利义务，双方形成一种民事法律关系，受民法调整。在借用过程中，一旦发生纠纷，外借员工应向用人单位主张权利，而用人单位因为借用单位责任而被外借员工追究责任后，可依约或相关民事法律向借用单位追偿。
由此可见，用人单位在员工外借过程中应注意。
第一，严格控制用工风险。用人单位实行员工外借，无形中增加了用工管理的难度，也增加了用工风险。因此，对于长期外借的员工，用人单位能够解除劳动合同的尽量解除劳动合同，由借用单位与其签订劳动合同，这样有利于规范和理顺劳动关系。原劳动部在《关于贯彻执行 〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第七十四条中规定，外借人员的社会保险费仍按规定由原单位和个人继续缴纳。另外，《工伤保险条例》第四十三条规定，职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。这些规定，说明用人单位仍是劳动法律关系责任主体，特别是当借用单位发生破产、注销等其他意外风险时，用人单位应当承担由此带来的一系列诸如缴纳社会保险费、支付经济补偿金等责任。
第二，签订合法有效的劳动合同和三方借用协议。《劳动合同法》规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”、“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。”因此，用人单位在与外借员工签订或变更劳动合同时，应根据员工借用的实际情况，对劳动合同中工作地点、劳动报酬、社会保险缴纳等内容进行告知和约定，并得到外借员工的同意。在劳动合同履行过程中，由于借用关系的变化，应及时对劳动合同的相关条款进行协商变更。
第三，还要完善三方借用协议。三方协议是借用关系成立的基本条件，其内容必须是三方真实意思表示。三方协议中应具备外借员工的工作内容、工作时间、劳动报酬等基本条款，约定劳动报酬、社会保险由谁承担以及承担方式，明确各自责任，特别是涉及到解除劳动合同经济补偿、工伤赔偿等，要明确责任主体和追偿权利。