劳动合同纠纷中的经济补偿相关法律问题研究

专题四：经济补偿

1、用人单位需向劳动者支付经济补偿的情形有哪些

答：以下情形下，用人单位需向劳动者支付经济补偿：

（1）用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，迫使劳动者单方解除劳动合同的；

（2）用人单位未及时足额支付劳动报酬的，迫使劳动者单方解除劳动合同的；

（3）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，迫使劳动者单方解除劳动合同的；

（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；迫使劳动者单方解除劳动合同的；

（5）用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使劳动者在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的，导致劳动合同无效的；

（6）经与劳动者协商一致，由用人单位解除劳动合同的；

（7）用人单位与劳动者提前解除劳动合同的；

（8）劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排的工作而解除劳动合同的；

（9）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，由用人单位解除劳动合同的；

（10）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人

（11）用人单位依照企业破产法规定进行重整的，而与劳动者解除劳动合同的；

（12）用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，劳动合同期满终止固定期限劳动合同的。

（13）用人单位被依法宣告破产的；

（14）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；

（15）用人单位拒不支付加班费工资，劳动者要求解除劳动合同的；

（16）用人单位低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；

（17）用人单位以暴力、胁迫或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的，迫使劳动者辞职的；

（18）用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，迫使劳动者辞职的；

（19）法律、行政法规规定的其他情形。

2、什么情况下用人单位需支付两倍的经济补偿

答：

（1）用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；

（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；

（四）法律、行政法规规定的其他情形。

（2）用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。

简单地说就是开除三种人：职业病及工伤者，孕妇，无固定期限合同者

3、劳动者可否同时向用人单位主张经济补偿和赔偿金

答：在法定情形下，劳动者可同时向用人单位请求经济补偿金与赔偿金，经济补偿金与赔偿金可以并存。

《劳动法》第九十一条规定，用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金：（1）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；

（2）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（3）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（4）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的。违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿

办法(劳部发〔1995〕223号) 第二条规定，用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失：（1）用人单位故意拖延不订立劳动合同，即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的；（2）由于用人单位的原因订立无效劳动合同，或订立部分无效劳动合同的；（3）用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的；（4）用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。第三条规定，本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行：（1）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入２５％的赔偿费用；（2）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品；（3）造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用２５％的赔偿费用；（4）造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外，还应支付相当于其医疗费用２５％的赔偿费用；（5）劳动合同约定的其他赔偿费用。最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（法释[2001]14号）第十五条规定，用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（1）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（2）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（3）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（4）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（5）低

于当地最低工资标准支付劳动者工资的。《劳动合同法》第八十五条规定，用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（1）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；

（2）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（3）安排加班不支付加班费的；（4）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。根据上述规定，在法定情形下，劳动者可同时向用人单位请求经济补偿金与赔偿金，经济补偿金与赔偿金可以并存。

4、经济补偿计算的基数及标准如何确定

答：经济补偿金的计算基数是按劳动者应得工资计算

（一）《劳动合同法实施条例》第27条 “劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前１２个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满１２个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 ”

可见，经济补偿金的计算基数是按劳动者应得工资计算。

（二）经济补偿金的计算基数是12个月的平均应得工资，应得工资包括：

（1）单位代扣代缴的社保、住房公积金——应包含在经济补偿金计算基数中

根据法律规定，社保、住房公积金是由用人单位与劳动者按一定比例缴纳。用人单位每月代劳动者代扣代缴的个人部分，最后仍进入劳动者个人社保或公积金账户，是个人的货币性收入，属于工资的组成部分。所以个人代扣代缴部分应包含在经济补偿金计算基数中。

（2）津贴、补贴、奖金、加班工资、特殊津贴等应计算在计算基数中

国家统计局《关于工资组成部分的规定》第四条：“工资总额由下列六个部分组成（1）计时工资；（2）计件工资；（3）奖金；（4）津贴和补贴；（5）加班加点工资；（6）特殊情况下支付的工资。 可见，凡是符合工资组成部分的，包括奖金、津贴、补贴、加班工资、特殊津贴等属于工资收入的，都应计入经济补偿金计算基数。

（3）合同“年终十三薪”是否计算在“前12个月工资”之中？——有条件的计算在内

如果合同中关于年终十三薪是附条件的，比如工作满一年或考核合格可拿十三薪的，那么第十三薪并不是必然的应得工资，如果劳动合同中约定年终统一发放十三薪（不附带兑现条件），那么十三薪属于年终工资收入，应计算在“前12个月工资”之中

（4）是税前工资还是税后工资？——税前工资

法律虽然没有明确规定经济补偿金计算基数——前12个月工资是否是扣除个人所得税后的工资，但是《劳动合同法实施条例》规定经济

补偿金的计算基数是按劳动者应得工资计算。应得工资通常指税前工资

5、经济补偿年限最高不超过十二年的适用范围

答：这是对月工资超过当地平均工资的3倍者的限制，未超过者，不在此限制内

6、如何计算《劳动合同法》生效前后的经济补偿年限

答：根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第1条第（2）项规定，因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位应当承担证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知的时间；劳动者和用人单位形成劳动合同关系的时间跨越《劳动合同法》生效时间的，关于经济补偿金的计算涉及法律的溯及力问题，应当按照法不溯及既往原则，确定从《劳动合同法》生效时间为起点来计算经济补偿金的数额。

7、如何理解“六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”

答：

《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不

满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。这里的“六个月以上不满一年的”、“不满六个月的”，是指四种情形：

第一种情形是指劳动者在本单位的工作时间六个月以上不满一年的，如八个月；

第二种情形是指劳动者在本单位的工作时间在六个月以下，如劳动者工作三个月；

第三种情形是指劳动者在本单位的工作时间超过一年但余下的工作时间在六个月以上不满一年的，如三年零九个月；

第四种情形是指劳动者在本单位的工作时间超过一年但余下的工作时间在六个月以下的，如二年零四个月。

在向劳动者支付经济补偿时，对上述六个月以上不满一年的，按工作一年的标准计算，六个月以下的，经济补偿按半个月工资标准计算。如工作时间三年零九个月，支付经济补偿为四个月工资，工作时间二年零四个月的，支付经济补偿为二个半月工资。

【操作指引】如果劳动者工作时间正好是六个月，经济补偿该按半个月还是一个月计算？我国法律规定“以上”、“以下”、“以内”、“届满”，一般包括本数；所称的“不满”、“以外”，一般不包括本数。所以工作时间正好六个月的，经济补偿按照一个月工资计算。

8、劳动合同法环境下“50%额外经济补偿金”是否继续适用 答：不继续适用

《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994]481号) 第十条规定，用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金。《劳动合同法》没有继续沿袭之前的规定，针对用人单位不按规定支付经济补偿做了新的规定。《劳动合同法》第八十五条第(四) 项规定，用人单位解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的，由劳动行政部门责令限期支付经济补偿; 逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。所以，在新的劳动合同法下，用人单位解除或者终止劳动合同，未依法向劳动者支付经济补偿的，劳动者不能再主张经济补偿金50%的额外经济补偿金。

【操作指引】用人单位按应付经济补偿金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金适应是有条件的，即必须在劳动行政部门责令用人单位限期支付的情况下，用人单位仍逾期不支付的情形下才适应。如果在劳动行政部门责令用人单位限期支付经济补偿后，用人单位向劳动者支付了经济补偿，则用人单位无需支付赔偿金。相比《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》(劳部发[1994]481号) 的规定，实际上减轻了用人单位的法律责任。