电子合同有关法律问题之思考

　　摘要：网络的发展日新月异，越来越多的交易在网上进行。但直到现在，我国还没有一部对电子合同作出具体规定的法律。《合同法》虽对电子合同问题有所涉及，但过于简单、原则。随着全球经济的一体化和因特网的飞速发展，电子商务活动已经十分普遍，电子商务法的制定已势在必行。本文试图对电子合同的概念、效力、证据等问题进行初步探讨。 　　关键词：电子商务；电子合同；合同效力；电子证据 　　中图分类号 ：D922.298 文献标识码：A 　　 　　随着互联技术的突飞猛进，电子商务活动已经十分普遍，网上交易、网上支付等新新型交易方式将彻底改变传统商业运转模式，电子合同作为电子商务运转的重要基础和工具也被逐渐被人们广泛运用，极大的推动了数字经济的发展。本文试图从电子商务领域中的核心――电子合同作一初步探讨。 　　 　　一、电子合同的概念与特点 　　 　　1．电子合同的概念 　　目前，我国及世界各国在其有关电子商务的立法中，对电子合同都尚未作出明确的法律定义, 也没有一个权威性的统一解释。这说明电子合同的定义本身并不是很重要的。但从法学研究的角度看，电子合同的定义是开展其它问题研究的一个逻辑起点，是电子商务立法的一个前提。因此，从理论的角度对电子合同进行定义是非常必要的。结合国际通行观念，可暂将其概念理解为：在网络条件下当事人之间为了实现一定目的，通过电子邮件和电子数据交换所明确相互权利义务关系的协议。 　　2．电子合同的特点 　　（1）要约和承诺通过互联网进行，合同双方或多方当事人可以互不见面，都是通过网络在虚拟的市场上运转，合同内容等信息记录在计算机或磁盘等中介载体中，其修改、流转、储存等过程均在计算机内进行。 　　（2）当事人的身份依靠密码的辨认或者认证机构的认证，表示合同生效的传统签字、盖章方式被数字签名（即电子签名）所代替。 　　（3）传统合同的口头形式在贸易上常常表现为店堂交易，并将商家所开具的发票作为合同的依据。而在电子商务中标的额较小、关系简单的交易没有具体的合同形式，表现为直接通过网络订购、付款，例如利用网络直接购买软件。但这种形式没有发票，电子发票目前还只是理论上的设想。 　　（4）传统合同的生效地点一般为合同成立的地点，而电子合同根据不同的情况有着不同的规定，一般做法是以收件人的主营业地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。 　　（5）电子合同所依赖的电子数据具有易消失性和易改动性。电子合同的文本，就其本来面目而言，是以可读形式存储于计算机磁性介质上的一组信息，该信息首先通过一方的计算机进入内存，然后经过通讯网络或计算机互联网，到达对方计算机内存中或存储在软盘、光盘上，因此电子合同也被称之为无纸合同。由于电子数据以磁性介质保存，是无形物，改动、伪造不易留痕迹。 　　（6）电子数据作为证据具有一定的局限性。传统的书面合同只是受到当事人保护程度和自然侵蚀的限制，而电子数据不仅可能受到物理灾难的威胁，还有可能受到被黑客窃取、篡改或被计算机病毒侵害等计算机特有的无形灾难的攻击，从而影响到电子数据信息的完整性、准确性和可靠性。 　　 　　二、电子合同的效力 　　 　　1．电子合同具有书面形式的法律效力 　　关于合同的形式问题，我国《合同法》第10条第1款规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”同时，第11条规定“书面形式是指合同书、信件以及数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。”也就是说，不管合同采用什么载体,只要可以有形地表现所载内容，即视为符合法律对“书面”的要求,这实际上已赋予了电子合同与传统合同同等的法律效力，把电子合同纳入“书面形式”之内。 　　 2．电子签名的效力与电子合同的成立 　　按照我国《合同法》第32条的规定，只有“自双方当事人签字或者盖章时合同成立”。电子合同未必具有传统概念下的书面正式文本,此时所谓的签字盖章也就有了新的概念和方式,这就是电子签名。如同传统合同签字盖章方才生效一样，电子签名无效，则无法导致电子合同有效。 　　在传统合同中，手签名或加盖公章的行为有二种功能：一是表明合同各方的身份；二是表明受合法约束的意愿。但在电子商务中，传统的签名方式很难应用于这种电子交易方式。国际上通行的做法是采用电子签名技术来相互证明身份。在美国《电子签名法全球与国内贸易法案》正式承认了电子签名的合法性，欧盟很多国家也承认了电子签名的合法地位。这种电子签名由符号及代码组成，具备了上述签名的特点和作用。目前国际上已普遍采取通过建立电子商务认证中心，建立起类似印鉴管理和登记制度担当起对电子文书的真实性证明和鉴定的责任。 　　我国现有法律虽未明确电子签名具有的法律效力, 但《合同法》采取了一种较灵活的方式。第33条规定，“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”这就是说,在实行合同签署时运用电子签名,可以不签订确认书，直接使用电子签名；也可以根据实际情况，首先签订使用这种方法的确认书。后一种做法可以提高合同的可靠性，防止电子签名的伪造。 　　 　　三、电子合同的证据 　　 　　根据传统的证据法学理论，任何定案的根据都要有客观性、合法性、真实性。但是在网络领域里这一原则受到了极大的挑战。电子证据是人类社会进入网络时代以后必然要面临的一个问题。 　　传统的确定交易各方权利义务的各种书面合同单证，被储存于计算机设备中的电子文件所代替后，这些电子文件就成为电子证据。因此，电子证据也被称为计算机证据，是指在计算机系统运行过程中产生的以其记录的内容来证明案件事实的电磁记录物。根据联合国《电子商务示范法》第2条的规定：数据电文系指经由电子手段、光学手段或类似手段生成、储存或传递的信息,这些手段包括但不限于电子数据交换(EDI)、电子邮件、电报、电传或传真。由于电子商务中确定各方的权利和义务的各种合同和单证都是采用电子形式的，因此，电子证据作为一种新的能引起一定法律后果的行为载体，在诉讼中，已不仅仅是合同形式，同时也是具有证据意义的权利义务根据。联合国《电子商务示范法》第9 条规定，在任何方面不得以数据电文形式不是原件为由否定其作为证据的可接受性。 　　我国《民事诉讼法》第63条规定的证据依次为书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录。可见，我国目前并没有对电子证据做出具体的规定，数据电文被排除在证据清单以外，也就是说，目前在我国电子证据还不具有合法性，和国际上的立法还有较大的差距。为适应网络电子商务的发展要求，应把数据电文单列为证据种类的一种。 　　由于电子证据非常容易被修改而且可以不留下任何的痕迹，所以当事人请求采用通过拨号上网的方式或其他方式接入国际互联网收集证据有极大的风险性。为保证电子证据取得方式的合法性、内容的真实性和完整性，当事人在起诉前最好的办法是向公正处申请证据保全。 　　电子合同是我国合同领域中的一个新兴种类，在现代人们生活中被广泛应用。我国虽于1999年制定了《合同法》，但其关于电子合同的规定却是少之又少，并且规定的不是很详细。《合同法》关于这方面的规定和国际立法趋势有相当的差距，我国立法必须对这一问题加以解决，否则会在司法实践中产生许多问题，并且影响电子商务在我国的发展。本文分析的仅仅只是电子合同的诸多问题中的几点基本问题，还有许多问题值得研究。我们期待着我国的电子商务法能早日诞生，对我国的电子合同领域作出必要的规范。 　　作者单位：淄博职业学院 　　 　　参考文献: 　　[1]付音.对电子合同引发我国合同法完善的思考[J].甘肃省经济管理干部学院学报，2004，(1) ：2-3. 　　[2]卓小苏.电子合同形式论[J].法商研究,2002,(2) ：1-2. 　　[3]陈志华.无法证明的证据：电子邮件能作证据吗[J] .CHIP新电脑，2000，(10) ：3-4. 　　[4]郑成思，薛虹.国际上的电子商务立法情况[J].电子知识产权，2000，(11) ：2-3.