谈谈法庭质证二

原文地址：谈谈法庭质证(二)作者：榆林头人

为了在庭上做好质证，需要在诉前、庭前要做大量的准备工作。编制证据目录，是律师的基本功之一。有些律师在此不下功夫。目录编制的不够细致，缺陷太多——不注明序号、不分组、不写明证据来源、没有证据形成时间等等。只是简单的写上证据名称、证明内容。庭上手忙脚乱，临临阵磨枪，一看便知庭下功课没做好。要求证据目录详细是因为在质证的时候，只有你编制的细致，方便自己说明白的同时，让人一目了然。对方能看的明白，法官也能看的明白。

证据目录先是以“观点”分组。几份证据分为一组，其相互印证足以说明什么观点。然后这一组中再以序号分为1、2、3。放在总序号里就是1-1、1-2、 1-3，以此排列。不仅让人能看的明白，且方便书记员做记录，法官也方便。证据目录人手一份，当你说的时候，别人都知道你在说那一份证据。否则说不清是哪一份证据，这给在质证时带来一些不必要的麻烦。目录没有分组和序号，举证时候，表述起来乱七八糟，找半天不知道说哪一份证据。

还应说明证据的来源，谁提供或者是谁提取的。证据来源往往和证据的合法性紧密相关的。对证据的来源要在目录中说明。有当事人人提供的，有对方提供的，还有自己提取的都要记明。以便及时应对。一些刑事案件，有些证据是控方提供的。虽源于对方，可能对你有利，且附在卷里的，但是在质证的时候公诉可能不出示。对这些都应该列进来。他一旦出示，我们就对此发表观点即可。控方要是不举，或者是从不利的角度举证的，我们可以及时的提出对我们有利的观点。这都有赖于目录做的详细才可以从容应对。如这次在张某案开庭时，有份证据对我方有利，公诉人就没有举，说找不见了。而你通过证据目录就能马上确定那份证据还没有质证，及时提出。未经法庭质证的证据合议庭不予考虑的。卷里的证据如果不在法庭上举证就等于没有意义。不能认为卷里有，即使不举也可以认定，那是不会的。

在此还要强调注意证据“提取人”。证据的提取人很重要。提取人可能是依法应回避的人，他不能提取。这些都是可能影响证据的合法性。

律师在接受当事人提供证据时，一定要做一个提取证据笔录。把证据提取的过程一定要固定下来。万一这个证据出现什么问题了。比如说涉嫌伪证了，我们说是当事人提供的，他们可能会不承认。是谁提供说不清楚，反正是你提供给法官的。当事人不承认了，或者是提供的人不承认了。证据提供本身也需要这个链条。这要在调查取证中专门讲这个问题。许多律师忽视这个问题。

注意把证据来源与证据形成的时间分开说明。证据形成时间和提取时间是不同的。比如说由谁拿来一份证据，我们为此做了个笔录，那是证据提取时间，而不是形成时间。像合同、证明的形成时间等。

可见，目录分类至少要有序号、证据来源、形成时间、证据名称、内容摘要、证明事项(本案关联性的问题)等等。分组的证据要说明这份证据和那一份证据互相印证所能证明的问题。有时候一份证据很难说明问题。

还有可以设置“备注”。有时候不同的证据需要说明的问题多，要有一个专门的说明。某些证据可能和其它证据要说明的不一样，又超出了制作的表格的一般范围，那就需要备注说明。我认为在制作目录时还是表格形式方便。有的在备注中说明提供的是复件件还是原件，如果是复件应该记明原件现存何处。

一份优秀的证据目录，就是一个详细的阅卷笔录，一个辩护词或代理词的框架结构。一个好的证据目录，观点自然也就显现出来了，而且是有证据直接支持的。像一个人一样，骨头架子都在这儿了。就好像用X光来透视人体一样。证据目录就是这么回事。辩护词或代理词写的是有血有肉的，但是就容易掩盖很多主要实质性的东西。特别是证据。体现案子的客观依据往往在证据目录里最凸显。我一向主张编制证据目录一定要细致。才能胸有成竹的上法庭。这个“竹”就是证据目录。案子的掌握的成熟度多少就看证据的，证据目录编织好了，在法庭上还怕什么。辩护词、代理词讲究即兴表达，临场发挥，但是，质证阶段却是必须讲究实证的——真枪实弹，短兵相接，步步为营，稳扎稳打。切忌信口开河，不得无中生有。质证阶段的辩论的基础和前提。

通过证据目录反映证据三性。关于这方面有时候有些律师总是让对方先说。自己在提供证据的时候不去说“三性”。有的证据要是“三性”很明显，证据目录里也能显示，说清楚了。你可以不说。重要的证据自己还是要说：我的这份证据怎么形成的，从来源，证明内容等一一说明，都是合法的，且证明与本案的关联性等都要说。不要等对方否这份证据的时候，你在第二轮时再说。如果目录编制的很细，也已经送达给对方了。我们在质证的时候会轻松很多。比如先说明——某证据在证据所要表达的观点都在目录里，对方是否清楚，我还需不需要再介绍。如果说不用，那就不要介绍了。但是也要注意一下，有的证据你不在庭上说，书记员有可能不给你记录了，认为目录里都有。但是你觉得必须要在庭审笔录里显示的，一定对某份证据特别点出来。因为书记员依赖性特别强，直接就把这个一起装订了，不给你特别记。这会出现什么问题。庭审笔录里没有，你提交的庭审目录有。你没有说，他没有记。有些重要证据可能到时对方不承认，因为证据目录不需要对方签字。这份证据一查庭审笔录没有。你认为目录说的很清楚了，可恰恰是没有经过对方签字的。这也会出现麻烦。有时候案子就输在一份证据上。

目录一定要做细致，但不要依赖目录来定案，关键的该说的一定要说。有时候你举得证据可能对你有利，也有可能对对方有利。要注意。想好，如果对方指出对对方有利了，你怎么来把对对方有利的证据效能抑制到最低。得动这个脑筋，不要拿出一份证据都是对对方有利的。辛辛苦苦的“为他人作嫁衣裳”。

在质证的时候，一般要出示原件。要是原件是装订成册的，就不拆开，一拿就是一整套。比如像发票之类的和原始账单装订在一起。有时候会计还只嘱咐，不要撕开啊，不好装订。可千万不要省这个事。结果原件提供给对方了。到对方手里就由不得你。会看的人，把你的前后都看一番，可能让对方抓住把柄。比如说，关于投资和借款问题。付款凭证上写的是借款，进账单或发票上写的用途和前面不一样。会让对方抓住这点，制造一些不必要的麻烦。尽量劝会计别省懒事，拿单份票据。我就遇上过这种事。他们拿出一本的原件。就出现会计做账凭证写的是投资，原始票据写的是借款。因为他们主张是借款不是投资。会计凭证支持我们的主张。特别是凭证是有其法定代表人的签名“批示”。一下就把对方打败了。他要是拆开呢?我们也看不到这个。想调取人家也不会给你的。何况我们不可能知道有此证据。

一个账单凭证做下来的票据往往不是一张，同类的票据都要附在后面。当你在看一页的时候顺便再看看其它几页，又会发现问题了。因为这太原始了。对方律师不是会计出身，他不懂，他认为咱也不看其它几页。他不知道这意味着把刀把子交给咱手里将对他产生什么后果。打官司有时候跟打仗一样，就是战时行动，不知道会发生什么?不能按照平常的要求，该破开就得破开。质证的时候要注意的。

作为证据提供方，你带的原件交流出去的，一般要通过审判长来交出去。有时候法警直接拿给对方，或者是对方直接过来拿。会出现丢失证据原件现象。一个个的都质完证了，多少份交给审判长没有?最后证据找不到了。问审判长，审判长也没有见。问对方，对方说给你了。你也说不清楚。做记录也是只记录出示出去了，谁交给谁，不记录，也没有录像。要记住，证据出手的时候，看着它的走向。只要是到对方手里了，记得要回来，及时核对。什么样的当事人都有，不一定的对方律师素质低，当事人有可能素质不行，给你拿走了，隐瞒下来了。尤其是原件。这些细节年轻律师都不注意。没有“敌情观念”。比如涉及一些鉴定方面的证据，如果原件丢失了，再重新鉴定就不能了。

质证部分讲到的都和辩论有关。基本上每一句话都是观点。书记员也很聪明，“水词儿”他也不给你记，都是给你总结观点。对那些一定要记的话，要注意自觉的放慢速度，甚至重复一遍，他就知道这是需要记下的。说的快的他肯定也不记，知道你说的都是“水词儿”。尽量质证时少说“水词儿”，让书记员知道该记哪句话。

还注意时间分配。哪些是在质证阶段要讲的，哪些是在辩论阶段要讲的。特别是事实证据部分。我就是质证阶段把观点都亮出来，甚至能争取辩上一轮。我们开庭不像国外，开了一次又一次的。咱们就是总想一次成功，法官意识里也觉得开庭是走形式，不管开多晚，半天开完，到辩论时，总是吃饭点儿，都是饥肠辘辘的，总是打断你，不让你多说。在质证时把证据观点说透了，辩论就可以不再重复，一般说适用法律问题，或者对某一主要证据说一下观点。再就是详见辩护词或代理词。

要学会辩护的时间分配。在质证阶段把时间充分有效的利用起来。你重复，对方也得重复答辩，浪费时间会越来越多。注意时间的控制和观点的简练也是避免法官打断的关键因素。不然，法官会觉得你很麻烦。

质证中涉及的备用证据。这些证据的出示，要看对方。涉及到反证的时候再举，不涉及就可以先不举。一轮质证完了，法官会问还有没有新证据。法官没有问的话，觉得有必要也可以举手示意。在答辩对方的举证时，除了反驳对方外，还可以说：我下面会用反证来证明我的观点。或者说证明对方证据的真实性、客观性、关联性等有问题。自己掌握，这也很难说一个具体的标准，服从效果。因为它是个动态的，这也是考验你的聪明智慧。不要无的放矢，不要预计对方可能出示什么证据，我们先举出来。这反而会提醒对方，本来是没有想举这证据，这么一提醒，又举出来了，不是没事找事吗?等他们举证的时候再说。跟打仗一样，不是每次打仗都要把炮弹打完为止，而是打赢为止。

如果对方举的证据能为你所用，不但显示你的智慧，还很容易被法官采纳。像张某案中的一些书证，都是公安机关从他家里搜出来的。是控方的证据，恰恰对证明我们的观点有利。像这些，就不属于举反证。

要知己知彼还要“知中间”。因为庭上时间比较紧张，书记员提前把所有已知材料先记下了，为记录好做准备。一般是根据你的做的目录来记录。你在举证的时候提到哪份证据他就会明白。不要对方的一轮还没有举完你就举反证。如有反证，可以先说对此问题我有相关证据，一会儿到我举证的时候再举，可以把名称说出来。书记员好记下来。因为书记员把原来的证据目录有可能都提前记录下来了，就等着填空呢。未到你举证时横空就给插一杠子，他就乱了。

新证据不一定要出示的，可以先准备好。根据现场情况决定。这考验律师的应变能力。法官他们都希望审理的是个即成的事实，开庭走过场。律师做个配角来唱一台戏就完了。律师恰恰相反，是希望打破这个“预定事实”的。尤其是刑事案件。辩方是进攻性的，希望打破静态的。只有变了，成动态了，这样庭审效果才好。但是，这靠的是律师在庭上的控制能力。也容易激发火花。在质证阶段的发问，交叉询问。最容易还原事实真相的。这就跟讲故事一样，谁也愿意把自己的故事讲的更精彩、动听，争取听众。讲的再动听，能否成立那要看质证情况。

慎说“没异议”，好多律师都吃这个亏。他就不知道这个证据的重要性。说个“不清楚”也行，也能补救。不要轻易讲没异议。这样讲是没有全局观念的。好多证据在某一环节都是承上启下的。一个证据链条断了，后面就麻烦了。

像职务犯罪最高检要求要有录像，那么在质证时可以要求出示。此类案件证言往往是“一对一”的人证。书证很少。卷里看不出什么，要是看讯问时的录像。他们会说麻烦，时间长，无论他们说什么也要看。

有些是“依据”。必要的话也要在目录里列明。一般的法律都知道的可以不列出来。有些不经常用的，法官也不知道的，在质证的时候要提出来。有时候律师不提，他们还要呢。这些依据可以在合法性上驳倒对方的一些证据、观点。就像他们说张某案件，控方说被告有淋病，不能他们说有就有，我们提出依法要经过县一级医疗部门确诊，否则，他们说的就不具有合法性。而这个“法”，当庭法官就要求提供。