8第八讲 晚清的法律制度
第八讲 晚清的法律制度
学习重点：
中华法系为何解体，中国法制如何走向近代化。
主要内容：
一、晚清的制宪活动
二、晚清的修律活动
三、晚清的司法改革
一、晚清的制宪活动（见教材P378）
（一）预备立宪的背景
1、国际因素：
2、国内因素：
（二）预备立宪的开始
1906年9月1日，清廷正式颁布《宣示预备立宪谕》：
（三）预备立宪的主要活动
1906年，设立考察政治馆，次年改为宪政编查馆，作为预备立宪的专门办事机构。
1、改革官制：
2、1908年颁布《钦定宪法大纲》：中国宪政史上第一部“宪法性文件”。
1）《钦定宪法大纲》由“君上大权”14条和附录“臣民权利义务”
9条组成。
2）《钦定宪法大纲》最突出的特点是重君权，轻民权。
3、建立咨议局和资政院：前者是“采各省舆论之所”，后者是“取决公
论，预立上下议院基础”。只不过是点缀民主
的摆设。
4、制订《十九信条》：典型的议会政治，但已无法挽救清朝灭亡的命运。
1）制定背景：
2）《十九信条》与《宪法大纲》相比不同点：
第一，立法宗旨不同。
第二，政体不同。
第三，制定程序不同，法律效力不同。
《十九信条》已无法挽救清朝灭亡的命运了。
二、晚清的修律活动
（一）修律的背景
1、国内外的压力，旧法制已落后于形势。
2、修订法律法律大臣主持这一工作：沈家本、伍廷芳
（二）清末修律的指导思想
“中外通行”
（三）清末修律的主要内容
1、刑法的修订：
1）《大清现行刑律》：过渡性。
第一，删除六律总目。
第二，初步区分刑、民。
第三，改革刑罚制度。
第四，删除过时条款。
第五，增设新罪名。
2）《大清新刑律》：中国历史上第一部专门的刑法典。
①其主要特点有：
第一，体例上打破了几千年来诸法合体的传统法典形式。
第二，采用西方近代刑罚体系，将刑罚分为主刑和从刑。
第三，引进西方近代刑法原则、制度和术语。
第四，废除、新增、调整一系列罪名。
②附有《暂行章程》五条。
“礼法之争”定义，焦点，结果，结论
2、民法的修订：
聘请日本法学家志田甲太郎和松冈义正协助起草，于1911年9月完成《大清民律草案》，中国历史上第一部民法草案，因辛亥革命暴发而未颁行。分总则、债权、物权、亲属、继承五篇，前三编吸收大陆法系内容较多，后
两编，沿袭中国封建法律原则。
3、商法的修订
1903年清政府设立商部，开始制定商事法规。陆续颁行了《奖励公司章程》、《商会简明章程》、《商人通例》、《公司律》、《破产律》、《商标注册试办章程》、《银行通则条例》等单行商事法规。1908年起草《大清商律草案》，后《改定商律草案》，内容较为完备。商事立法以1907年为界，此前商法有效，此后则未公布实施。
4、诉讼法的修订：
1906年《大清刑事民事诉讼法》草案告成，是旧中国第一部独立的诉讼法典。1908年又起草了《大清刑事诉讼律》和《大清民事诉讼律》，但均为草案，没有生效。另外，1906年公布《大理院审判编制法》，1909年颁布《各级审判厅试办章程》作为诉讼法颁行前的过渡性法典。1911年《裁判所构成法》、《法院编制法》虽生效，但无法实施，原因有二：一是人才，即专业人才不够，二是财政不足。
（四）清末修律的特点、实质和影响
1、特点：①打破了以刑为主、诸法合体的封建旧律传统；②更新法律
制度和原则；③改变重农抑商的传统；④确认和维护列强在
华权益，又保留了部分封建法律传统。
2、实质：具有明显的半殖民地半封建性质。
3、影响：开了中国法制近代化的先河。
三、清末的司法改革
（一）领事裁判权的确立及影响
1、领事裁判权的定义：在中国享有这种特权的国家的在华侨民，在成为
民刑诉讼的被告时，中国法庭无权裁判，只能由其本
国领事按照其本国法律裁判。
2、领事裁判权的确定
1、1843年：《中英五口通商章程》首先确立领事裁判权。
2、1844年：《中美望厦条约》发展了领事裁判权。
3、观审制度与会审公廨：
（1）观审制度是中外双方相互的权利，但后来的趋势是外国人极
力利用或滥用其观审权，而中国官员则滢甚至随意放弃其观
审权。
（2）会审公廨名义上是清政府在租界内设立的审判机关，但实际
上由外国人控制，是列强在华领事裁判权的扩大和延伸。1868
年，上海道与英、美领事订立《洋泾浜高官会审章程》，会审
公廨从此制度化。1926年，国民政府议定收回上海会审公廨，
1930年又先后撤消了国内其他几处会审公廨，挽回部分司法
主权。
3、领事裁判权的影响：中国丧失司法权，加深了中国社会的半殖民地半封建化。直到1943年才在法律上正式废除领事裁判权，而中国人民真正完全掌握自己的司法主权，则是在新中国诞生以后。
（二）司法改革
1、改刑部为法部，作为最高司法行政机关。
2、改大理寺为大理院，作为全国最高审判机关。
3、大量引进西方的诉讼制度，如公开审判、陪审、辩护、回避制度。