无真实贸易交易案例

一、无真实贸易交易违法性

案例：

一、 1、玉龙管业（2010年8月23日举行2010年第134次发审委会议被否决）

（一）发审委否决意见：

发审委在审核中关注到，你公司存在以下情形：你公司招股说明书披露，报告期内存在开具没有真实交易背景的银行承兑汇票、向股东和管理层及部分员工借款且金额较大，关联交易决策程序未完全履行，董事变动频繁等情况。由于上述情形，难以判断你公司是否能够规范运行。

（二）招股书披露内容：

1、开具没有真实交易背景的银行承兑汇票

报告期初公司曾存在开具没有真实交易背景的银行承兑汇票的情况，具体方式包括：（1）通过控股子公司玉龙精密向不同银行进行票据融资。即玉龙钢管与玉龙精密签订正常的购销合同后，由玉龙钢管向玉龙精密分别在不同的银行中开具承兑汇票或由玉龙精密向玉龙钢管在不同的银行中开具承兑汇票，致使部分汇票没有真实的交易背景，收到汇票的一方将超过正常购销额的承兑汇票贴现；

（2）当玉龙精密对外采购而开具票据的信用额度不足时，由玉龙钢管向玉龙精密开具承兑汇票，玉龙精密收到承兑汇票后，背书转让给材料供应商用于原材料的采购；反之，当玉龙钢管对外采购而开具票据的信用额度不足时，由玉龙精密向玉龙钢管开具承兑汇票，玉龙钢管收到承兑汇票后，背书转让给材料供应商用于原材料的采购。

报告期内，公司银行承兑汇票情况如下：

其中，各期没有真实交易背景的银行承兑汇票的情况如下：

由上表，报告期内，公司开具没有真实贸易背景的汇票余额为0，仅2007年开具没有真实贸易背景汇票发生额为5,600万元，占该年应付票据发生额的

6.85%。公司采取上述融资行为，均在银行授予公司的授信额度范围内，上述融资票据行为都已履行完毕。从2007年4月起，公司已停止上述不规范行为，公司承诺今后将严格按照票据法的有关规定执行，不再发生类似的不规范行为。主要措施包括：一是加强对《票据法》和国家有关票据管理的相关规定的学习，掌握票据管理的相关政策；二是强化公司内部控制，严格执行票据业务的批准程序；三是在实际运作中加强与保荐人、会计师等中介机构的沟通，进一步提高规范运作的意识和责任感；四是对相关业务人员进行严格考核，加大奖罚力度，彻底杜绝该类行为。公司实际控制人唐永清、唐志毅、唐维君、唐柯君承诺：“若股份公司和/或玉龙精密产生任何法律纠纷，发起人承担所有责任并赔偿股份公司和玉龙精密因此遭受的损失，且无需股份公司和玉龙精密支付任何对价。”

保荐人认为：“发行人报告期内的部分票据融资行为违反了《票据法》的有关规定，存在不规范之处，但鉴于：（1）公司的上述融资行为是为了满足生产经营需要，降低融资成本，所融资之款项均用于生产经营活动，不具有任何欺诈或非法占有目的；（2）上述的融资性票据公司已履行完毕，相应的融资款项皆已归还，不存在纠纷或潜在的纠纷，公司及其控股子公司不规范使用票据行为并

未给相关银行造成任何实际损失，公司不会因不规范使用票据的行为对相关银行承担赔偿责任。从2007年4月以后，公司已停止上述的不规范行为；（3）上述融资行为不属于我国《票据法》和《刑法》规定应当处予以行政处罚或刑事处罚的违法行为，在报告期内公司未因其票据融资行为遭受行政处罚或刑事处罚，今后也不会遭受该等处罚；（4）公司已承诺以后将严格按照票据法的有关规定执行，不再发生类似的行为，公司实际控制人唐永清、唐志毅、唐维君、唐柯君已承诺对可能因票据融资受处罚对公司造成的损失进行赔偿，上述票据融资不会对公司利益造成不利影响。公司上述不规范的行为不构成违反《票据法》的重大违法行为，不构成本次发行上市的法律障碍。”

发行人律师认为：“发行人的上述融资行为违反了《票据法》第十条的规定，即‘票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系’，该行为不规范，但是基于以下原因和分析，发行人的上述融资行为不构成违反《票据法》的重大违法行为，不构成本次发行上市的法律障碍。

（1）发行人的上述融资行为主观目的是为了满足生产经营需要，降低融资成本，不具有任何欺诈或非法占有目的，其所融资之款项是用于生产经营活动之用途。

（2）从2007 年4 月起，发行人及其控股子公司玉龙精密已停止上述不规范融资行为。发行人已经根据《票据法》规定及其在有关票据上的承诺全部履行了上述票据项下的票据付款义务且未造成任何纠纷和经济损失，没有给社会造成危害和实际损失。在2007 年末、2008 年末和2009 年末，发行人没有真实交易关系的票据余额为零。

（3）发行人的上述融资行为不属于我国《票据法》和《刑法》规定应当处予以行政处罚或刑事处罚的违法行为。

（4）发行人已承诺今后将严格按照《票据法》的有关规定执行，不再发生类似的不规范行为。发行人股东和实际控制人唐永清、唐志毅、唐维君、唐柯君已承诺，若发行人和/或玉龙精密上述票据融资行为遭受任何损失、受到任何行政处罚或产生任何法律纠纷，发行人的实际控制人承担所有责任并赔偿

发行人和玉龙精密因此遭受的损失，且无需发行人和玉龙精密支付任何对价。” 违规票据融资的类型

票据融资（或票据贴现融资）属于一项银行授信业务，是指票据持有人在资金不足时，将商业票据转让给银行，银行按票面金额扣除贴现利息后将余额支付给收款人的票据行为。票据一经贴现便归贴现银行所有，贴现银行到期可凭票直接向承兑人收取票款。

按照承兑人的不同，商业票据可分为银行承兑汇票和商业承兑汇票，因此违规票据融资亦可按此划分为违规银行承兑汇票融资和违规商业承兑汇票融资。较之商业承兑汇票，银行承兑汇票由于是以银行作为承兑人，其在信用等级和流通性上更具优势，并且在银行办理贴现时手续更为简便，因而在现实中企业使用银行承兑汇票进行违规融资的情况更为普遍。

点击查看原图

违规银行承兑汇票融资主要涉及违规票据融资企业本身、第三方企业（即持票人，通常为违规票据融资企业的关联企业或其他具有良好业务合作关系的企业，如原材料供应商等）、承兑银行和贴现银行等各方。

点击查看原图

违规商业承兑汇票融资中的承兑汇票是由违规票据融资企业自身签发的，因此，违规商业承兑汇票融资涉及的当事方要更为简单，主要包括违规票据融资企业本身、第三方企业（即持票人）以及贴现银行等各方。

违规票据融资的法律分析

2004年8月28日修正的《票据法》第十条规定：“票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系。票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。”这是《票据法》关于票据行为实质要件的规定，根据该条规定，票据行为产生的前提条件是：必须具有真实的交易关系和债权债务关系；必须给付对价。

除此之外，中国人民银行也就票据贴现等业务颁布了相关部门规章和规范性文件等。1997年8月21日颁布的《票据管理实施办法》第十条规定：“向银行申请办理票据贴现的商业汇票的持票人，必须具备下列条件：在银行开立存款账户；与出票人、前手之间具有真实的交易关系和债权债务关系。”1997年9月19日颁布的《支付结算办法》第二百零七条规定“不准签发、取得和转让没有真实交易和债权债务的票据，套取银行和他人资金”。2005年9月5日发布的《关于完善票据业务制度有关问题的通知》也要求“对商业汇票的真实交易关系和债权债务关系进行审核”。

因此，如果企业开具没有真实交易背景的票据，通过其关联企业或者原材料供应商等第三方企业向银行贴现融资，或开具票据的贴现融资金额超过实际的交易金额，则与上述相关

规定不符，属于违规票据融资，企业可能面临诸多法律风险和责任。

首先，在民事责任方面，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条和《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，违反合同的一方当事人应当向合同守约方承担赔偿损失的责任，违规票据融资企业在很大程度上已经违反了其与承兑银行之间的信贷协议/银行承兑协议，很有可能需要依据信贷协议/银行承兑协议对承兑银行承担民事违约责任，譬如企业于承兑到期日未能及时向承兑银行足额交付票款或者因违规融资给承兑银行造成了损失。

其次，在行政责任方面，《票据法》第一百零三条和《票据管理实施办法》第三十条均规定，企业具有《票据法》第一百零二条的规定的七种票据欺诈行为之一，情节轻微，不构成犯罪的，由公安机关依法予以处罚。 第一百零二条 有下列票据欺诈行为之一的，依法追究刑事责任：

（一）伪造、变造票据的；

（二）故意使用伪造、变造的票据的；

（三）签发空头支票或者故意签发与其预留的本名签名式样或者印鉴不符的支票，骗取财物的；

（四）签发无可靠资金来源的汇票、本票，骗取资金的；

（五）汇票、本票的出票人在出票时作虚假记载，骗取财物

的；

（六）冒用他人的票据，或者故意使用过期或者作废的票据，骗取财物的；

（七）付款人同出票人、持票人恶意串通，实施前六项所列行为之一的。

第一百零三条 有前条所列行为之一，情节轻微，不构成犯罪的，依照国家有关规定给予行政处罚。

再者，如果企业开具没有真实交易背景的票据涉及《票据法》第一百零二条的规定的七种票据欺诈行为之一，还可能面临严厉的刑事处罚，要依法追究刑事责任。现行《中华人民共和国刑法》（即《刑法》）中对于票据贴现涉及的罪名主要是票据诈骗罪。根据《刑法》第一百九十四条的规定，票据诈骗罪是指以非法占有为目的，利用金融票据进行诈骗活动，骗取财物数额较大的行为。除在客观方面表现为六种行为方式之外，票据诈骗罪在主观上须由故意构成且以非法占有为目的。如果行为人出于过失而使用金融票据则不构成犯罪。 香港联交所的《上市规则》、上市指引及上市决策

相关《上市规则》

违规票据融资主要涉及《主板上市规则》第3.08、第3.09以及第8.04条（《创业板上市规则》第5.01、5.02、11.06条）。

根据《主板上市规则》第3.08条（《创业板上市规则》第5.01条），联交所要求董事须共同与个别地履行诚信责任及应有技能、谨慎和勤勉行事的责任，而履行上述责任时，至少符合香港法例所确定的标准。具体来说，董事在履行董事职务时，必须：诚实及善意地以公司的整体利益为前提行事；为适当目的行事；为发行人资产的运用或滥用向发行人负责；避免实际及潜在的利益和职务冲突；全面及公正地披露其与发行人订立的合约中的权益；以应有的技能、谨慎和勤勉行事，程度相当于别人合理地预期一名具备相同知识及经验，并担任发行人董事职务的人士所应有的程度。

《主板上市规则》第3.09条（《创业板上市规则》第5.02条）规定，上市发行人的董

事，必须让联交所确信其具备适宜担任上市发行人董事的个性、经验及品格，并证明其具备足够的才干胜任该职务。

《主板上市规则》第8.04条（《创业板上市规则》第11.06条）规定，申请人及其业务必须属于联交所认为适合上市者。

上市指引

2013年7月23日，香港交易所就上市文件内披露重大不合规事件公布HKEx-GL63-13指引信。上市申请人在上市准备中需遵循该指引信，否则提交的上市文件可能会被香港联交所视为非大致完备而被发回。

香港联交所认为，如果申请人的重大不合规事件属严重及关键性质，譬如董事及高级管理人员涉嫌欺诈或行骗、申请人的内部控制系统存有系统性不足或对申请人财务有重大影响的事件，可能会引发香港联交所对申请人是否适合上市或者相关董事是否合适的质疑。但如果重大不合规事件属于通过披露可以解决的，则需要在申请文件中就不合规事件披露以下事宜：

不合规事件的原因、违规性质及违规程度、相应的风险因素、涉及不合规事件的董事/高级管理人员身份及职位；

在往绩记录期内直至最后实际可行日期，申请人是否已经或将会因不合规事件而被起诉或惩罚，并附有主管机关的确认（法律意见需确认该主管机关的资格）。如是，披露实际或最高的处罚（包括金额）、申请人是否已作出任何拨备（如没有，则披露没有拨备的原因）以及该等处罚对申请人的营运和财务的潜在影响；

如何及何时已/将采取修正措施及提升的内部措施以防止再度违规（包括负责确保合规人士的身份、职位、资格及经验）；

香港联交所通常要求所有修正措施在上市之前完成；

董事及保荐人需对以下事宜发表意见并提供依据：根据《主板上市规则》第3A.15（5）条（《创业板上市规则》第6A.15（5）条），申请人采取的提升内部控制措施是否充足及有效；根据《主板上市规则》第3.08、3.09条（《创业板上市规则》第5.01、5.02条），董事是否合适；以及根据《主板上市规则》第8.04条款（《创业板上市规则》第11.06条），发行人是否适合上市。

同时，香港联交所亦表明可能会根据每名申请人的事实、情况以及不合规事件的严重性，要求申请人自不合规事件结束后有一段合规证明期，证明其采取的修正措施及提升内部监控措施是有效的，并且对其财务无影响。

上市决策

2011年9月9日，香港交易所曾就某一拟在联交所主板上市的申请人（“甲公司”）的违规票据融资事宜公布一项上市决策（HKEx-LD19-2011）。

背景

甲公司为一家内地经营的制造商。在营业记录期内，甲公司向多名供应商开出票据从银行取得票据融资，但开出的票据并不涉及实质的相关交易，违反了中国内地的相关法律规定。甲公司的该等安排旨在以较低利率取得融资。相对于现金、银行借款及业务现金流量而言，甲公司的违规票据融资安排属于重大财务安排。

甲公司于上市申请前不久终止违规票据融资并偿还相关违规贷款。除此之外，甲公司还采取以下措施处理该事宜：

获取法律顾问的意见，其法律顾问认为内地相关法律、法规及规例并无明文规定牵涉该等违规票据融资安排的企业须负行政或刑事责任；取得政府部门及相关商业银行分行的确

认，不会对甲公司或其高级管理层采取任何惩罚性或法律行动；提高其内部监控以防止日后再出项违规票据融资；甲公司的控股股东同意就甲公司因违规票据融资安排而可能招致的全部损失，向甲公司提供补偿。

在终止违规票据融资安排后，甲公司的流动资金随即下滑，业务现金流由营业记录期的正数变为负数。甲公司董事解释说，业务现金流呈负数是季节性因素，而非停止违规票据融资安排所致。

考虑的因素

香港联交所在厘定该等违规票据融资对甲公司上市申请的影响时，主要考虑违规票据融资安排是否恰当；甲公司若不依赖有关票据融资是否有能力继续营运；以及甲公司董事的行动是否适当等。具体来说，包括以下因素：

违规的性质、程度及严重性，譬如有关违规是否涉及违反诚信、又或牵涉法律专业人士或有多种不同诠释的新订法律及规例；违规的理由：有关违规是故意抑或大意或疏忽所致；违规对发行人业务的影响；采取的补救方法；未免日后违规而已实施的防范措施及发行人的业务及财务业绩可否不依赖违规票据融资安排而仍能持续。

裁定

在综合考虑上述因素后，为全面评估甲公司能否在不依赖该等违规票据融资安排而仍能维持财务稳健及继续合规地营运，香港联交所决定将甲公司的上市申请延至其终止所有违规票据融资安排之日起计12个月后处理，并要求甲公司须审核其于上述12个月期间的财务业绩，有关财务业绩不得载有保留意见。同时，联交所明确表示，批准甲公司上市的前提是其独立顾问于期终时对甲公司的内部监控系统并无任何重大负面的发现。

二、票据贴现税务处理

三种票据贴现利息费用的涉税处理及例解

2012-03-19 08:50 来源：肖太寿

我要纠错 |打印 | 大 | 中 | 小

票据贴现利息费用在实践当中主要有三中类型：一是持票人把没有到期的汇票向银行申请贴现所产生的贴现利息；二是销售方与采购方在销售合同中约定，采购方向销售方开具银行承兑汇票或商业承兑汇票，并承诺向销售方承担因销售方向银行申请票据贴现所产生的票据贴现利息；三是持票人把没有到期的汇票向其他企业或社会中间机构进行贴现所产生的贴现利息。面对以上三类票据贴现利息在税法上应该如何处理？特别是后两种票据贴现利息的税务处理，困扰不少企业的财务人员、税务干部以及财税中介机构人员。本文主要基于我国现有的票据结算法规和相关政策，对以上三种票据贴现利息的涉税处理进行分析。

一、向银行申请票据贴现利息的税务处理

按照《企业会计制度》的有关规定，企业将未到期的应收票据向银行贴现，贴现息应计入“财务费用”。《中华人民共和国企业所得税法》（中华人民共和国主席令第63号）第八条规定：“企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出，包括成本、费用、税金、损失和其他支出，准予在计算应纳税所得额时扣除。”《中华人民共和国企业所得税法实施条例》（中华人民共和国国务院令第512号）第二十七条规定：“企业所得税法第八条所称有关的支出，是指与取得收入直接相关的支出。企业所得税法第八条所称合理的支出，是指符合生产经营活动常规，应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。” 另外，商业汇票的持票人向银行办理贴现业务必须具备下列条件：（一）在银行开立存款帐户的企业法人以及其他组织；（二）与出票人或者直接前手具有真实的商业交易关系；

（三）提供与其直接前手之前的增值税发票和商品发运单据复印件。

基于以上政策法律规定，企业将未到期的应收票据向银行贴现，计入“财务费用”的贴现息在企业所得税前扣除必须具备以下条件：申请票据贴现的持票人与出票人或者直接前手具有真实的商业交易关系，否则不可以在企业所得税前进行扣除。

二、开出商业汇票，并合同约定承担对方贴现息的的税务处理

在日常的交易往来中，往往存在一种现象：销售方把货物卖给采购方，由于采购方资金紧张，会向销售方开具商业或银行承兑汇票，销售方把该汇票向其开户行申请贴现，其中产生的票据贴现息，在采购合同中约定由采购方承担，销售方向银行贴现的票据贴现凭证给予采购方进行做账。这种采购方承担的票据贴现利息能否在采购方的企业所得税前扣除呢？销售方向采购方收取的票据贴现利息在税法上算不算价外费用，缴纳增值税呢？分析如下： 《国家税务总局关于进一步加强普通发票管理工作的通知》（国税发[2008]80号）规定：“企业取得的发票没有开具支付人全称的，不得扣除，也不得抵扣进项税额，也不得申请退税。”《关于印发进一步加强税收征管若干具体措施的通知》（国税发[2009]114号）规定：“未按规定取得的合法有效凭据不得在税前扣除。”《国家税务总局关于加强企业所得税管理的意见》（国税发[2008]88号）规定：“不符合规定的发票不得作为税前扣除凭据。”根据这些税法规定，开出商业汇票，并合同约定承担对方票据贴现息，虽然获得对方给予的银行票据贴现凭证，但贴现凭证上不是开出商业汇票人的名字而是持票人的名字，是不可以税前扣除的。

例如，甲购买原材料时，以商业汇票支付货款，并在采购合同中约定：“如果对方在汇票到期前到银行贴现，由甲承担票据贴现利息，并由对方把银行贴现息的票据转给甲方作为入账依据。”基于这种商业行为，由于甲企业未取得证明票据贴现息由自己承担的合法票据，

而且这种票据贴现利息支出与与甲生产经营无关，故甲承担的这部分贴现息不能在税前扣除。

《中华人民共和国增值税暂行条例》（中华人民共和国国务院令第538号）第六条规定：“销售额为纳税人销售货物或者应税劳务向购买方收取的全部价款和价外费用，但是不包括收取的销项税额。”《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》（财政部 国家税务总局第50号令）第十二条规定：“条例第六条第一款所称价外费用，包括价外向购买方收取的手续费、补贴、基金、集资费、返还利润、奖励费、违约金、滞纳金、延期付款利息、赔偿金、代收款项、代垫款项、包装费、包装物租金、储备费、优质费、运输装卸费以及其他各种性质的价外收费。但下列项目不包括在内：

（一）受托加工应征消费税的消费品所代收代缴的消费税；

（二）同时符合以下条件的代垫运输费用：1、承运部门的运输费用发票开具给购买方的；2、纳税人将该项发票转交给购买方的。

（三）同时符合以下条件代为收取的政府性基金或者行政事业性收费：1、由国务院或者财政部批准设立的政府性基金，由国务院或者省级人民政府及其财政、价格主管部门批准设立的行政事业性收费；2、收取时开具省级以上财政部门印制的财政票据；3、所收款项全额上缴财政。

（四）销售货物的同时代办保险等而向购买方收取的保险费，以及向购买方收取的代购买方缴纳的车辆购置税、车辆牌照费。”

基于以上政策规定，在销售业务中，销售方收取采购方承担的销售方（持票人）向银行申请票据贴现利息是一种价外费用，应向采购方开具增值税专用发票或普通销售发票，依法缴纳增值税，采购方凭销售方开具的增值税专用发票或普通销售发票进成本就可以在企业所得税前进行扣除。

【案例】A 企业销售100万货物（含税）给B 企业，约定以现金支付。B 企业因现金短缺，经A 企业同意，以5个月后到期的银行承兑汇票支付，并以银行存款支付5个月的贴现利息1.5万元（银行同期贴现利率假设为3‰），A 企业给B 企业开具了1.5万元的收款收据。请分析1.5万元的税务处理。

【分析】A 企业给B 企业开具1.5万元的收款收据，显然是不可以在B 企业的企业所得税前进行扣除。根据《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》（财政部 国家税务总局第50号令）第十二条的规定，A 企业向B 企业收取的利息应视为价外费用，作为销售货款的一部分交纳增值税。如果货物发票已开具，则应就1.5万元的利息开具增值税专用发票或

普通发票。如果开具增值税专用发票，货款按照价税分离的公式计算，即货款=15000元÷

1.17=12820.51元，增值税=12820.51×17%=2179.49元。B 企业必须取得A 企业的发票才能在企业所得税税前扣除，如果取得增值税专用发票还可以抵扣进项。

三、向非金融企业贴现票据的贴现息的税务处理

向非金融机构贴现票据主要是指票据持有人急需资金时，在没有真实交易的情况下，往往将票据向企业或中介机构进行贴现的行为。发生向非金融机构贴现票据时，非金融机构收取贴现利息后，往往向支付票据贴现利息的持票人开具收据。作为支付票据贴现利息的持票人能否在税前扣除该贴现利息成本呢？非金融机构贴现票据的行为是否违法行为呢？ 《支付结算办法》（银行[1997]393号）第六条规定：“银行是支付结算和资金清算的中介机构。未经中国人民银行批准的非银行金融机构和其他单位不得作为中介机构经营支付结算业务。但法律、行政法规另有规定的除外。”因此，作为未经过中国人民银行批准的主体从事支付结算业务属于一般违法行为。

根据《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》（中华人民共和国国务院令第247号）的规定，非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自从事的下列活动：（一）非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款；（二）未经依法批准，以任何名义向社会不特定对象进行的非法集资；（三）非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外汇买卖；（四）中国人民银行认定的其他非法金融业务活动。因此，向未经中国人民银行批准，擅自从事票据贴现的中介机构，从事票据贴现业务，是一种非法金融业务活动，所产生的贴息支出不允许税前扣除。

《中华人民共和国企业所得税法》第八条规定：“企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出，包括成本、费用、税金、损失和其他支出，准予在计算应纳税所得额时扣除。”《中华人民共和国企业所得税法实施条例》（中华人民共和国国务院令第512号）第二十七条规定：“企业所得税法第八条所称有关的支出，是指与取得收入直接相关的支出。企业所得税法第八条所称合理的支出，是指符合生产经营活动常规，应当计入当期损益或者有关资产成本的必要和正常的支出。”因此，向中介机构申请票据贴现是没有发票的，平常只开收据，当地税务局不会给申请票据贴现的人开发票。

基于以上政策分析，汇票持有人向非金融企业贴现票据所产生的贴现利息，是一种违法支出，是不可以在企业所得税前进行扣除的。

浙江税务网

在企业融资阶段中, 主要涉及到企业向金融机构和非金融机构的借款，其中非金融机构间的借款分为企业与个人股东间借款,

企业向民间高利贷融资,

关联企业间借款等三种融资方式。由于借款所发生的利息可以在企业所得税前进行扣除，所以，企业在融资过程中要识别以上三种融资方式和企业集团资金池的税务风险并采取一定的预防措施。

一、企业与个人股东间借款

企业与个人股东间借款的涉税风险主要体现两方面：

（一）企业无偿借用个人股东的借款需要缴纳营业税；股东无偿借用公司资金在年末没有归还则要缴纳20%的个人所得税。

1. 根据国税函发[1995]156号的规定，贷款属于“金融保险业”税目的征收范围，而贷款是指将资金贷与他人使用的行为。根据这一规定，不论金融机构还是其他单位，只要是发生将资金贷与他人使用的行为，均应视为发生贷款行为，按“金融保险业”税目征收营业税。

2. 根据《关于规范个人投资者个人所得税征收管理的通知》（财税[2003]158号）的规定，只要个人投资者在该纳税年度终了后既不归还，又未用于企业生产经营的，对其所借非生产经营款项应比照投资者取得股息、红利所得征收个人所得税。

（二）个人股东以其房屋或小轿车向银行抵押贷款后，再贷给其企业使用，企业代股东付给银行的利息不能在企业所得税前扣除，因为款是股东向银行贷的，银行出的利息票据上的付款人是股东的名字，在税前进成本得不到税务局的认可。

针对以上税收风险，应采取以下控制措施：

1. 企业使用个人股东的借款应支付利息，为此，根据国税函[2009]777号文件的规定，企业应与股东签定借款合同，向股东借款的总额在一个会计年度内不高于股东在公司内的注册资本的2倍，同时要到当地税务局去代开发票入账。同时,

股东借用公司资金必须支付利息（在一个会计年度内可以无偿或在一个会计年度末必须把向公司借的钱归还给公司）。

2. 投资者不能将企业资金用于消费性支出或财产性支出，否则视为企业对个人投资者的股利分配，要缴纳20%的个人所得税。

《关于企业为个人购买房屋或其他财产征收个人所得税问题的批复》（财税[2008]83号）规定，企业出资购买房屋及其他财产，将所有权登记为投资者个人、投资者家庭成员的，不论所有权人是否将财产无偿或有偿交付企业使用，其实质均为企业对个人进行了实物性质的分配，应视同投资者取得股息、红利所得，缴纳个人所得税。为企业所用的个人资产提取的折旧不得在企业所得税税前扣除。

3. 如果股东向银行贷款，再把资金贷给自己的企业使用时，必须在贷款合同中的“资金使用用途一栏中”应注明企业使用，然后与银行协商，把银行贷款直接汇入企业的公司账号。这样的话，银行出的利息票据虽然是股东个人的名字，但根据实质重于形式的原则，可以在税前进行扣除。

例如, 《河北省地方税务局关于2010年度企业所得税汇算清缴若干业务问题的公告》（河北省地方税务局公告2011年第1号）第十二条关于个人贷款、企业使用发生利息的扣除问题规定：“对个人将自己的资产作抵押向金融机构贷款、企业使用（个人与企业之间必须有相关的协议）发生的利息，在确认该项贷款直接划入企业银行账户，利息支出由企业账户划出后，允许企业在计征所得税时扣除。”

（三）案例分析：某企业向银行贷款无偿借给个人使用的涉税处罚分析

1. 案情介绍

某竹制品企业于2011年6月以进原材料为由，以企业的名义从当地农村信用社取得贷款资金3,850,000元，次月，企业将资金分次无偿借给个人使用，致使企业年底“其他应收账款”账面余额高达513.3万元。同时，该企业从贷款之日起至年底，向信用社支付贷款利息共计近17.45万元（2012年企业所得税汇算清缴仍未调增计税所得额）。

2. 涉税处罚分析

经过税务稽查部门认定，该利息费用与公司生产经营无直接关系，其行为违犯了原《中华人民共和国企业所得税暂行条例》第七条第一款第八项：与取得收入无关的其他各项支出不得税前扣除之规定，已构成多列税前支出174 451. 20元，造成少缴当年企业所得税43612. 8元（174451.20×25%）。根据《税收征管法》第六十三条规定，以“虚列支出构成延期缴纳税款”论处，追缴企业所得税43612. 8元，并处50%罚款，计21806. 4元。该案例不仅说明了企业“有偿借入资金，无偿借出款项”问题的严重性和具有一定的隐蔽性，而且直接影响了企业所得税税基，造成企业少缴企业所得税。

二、关联企业间无偿借款

关联企业间无偿借款主要存在以下两大税务风险：

（一）关联企业间无偿借款将面临按照金融保险业补交的营业税、企业所得税

关于无偿将资金让渡给他人使用的涉税问题，《营业税暂行条例》（国务院令2008年第540号）第一条规定，在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人，应当依照本条例缴纳营业税。

《营业税暂行条例实施细则》（财政部、国家税务总局令2008年第52号）第三条规定，条例第一条所称提供条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产，是指有偿提供条例规定的劳务、有偿转让无形资产或者有偿转让不动产所有权的行为。上述所称有偿，是指取得货币、货物或者其他经济利益。因此，公司之间或个人与公司之间发生的资金往来（无偿借款），若没有取得货币、货物或者其他经济利益，不缴纳营业税。由于无偿借款无收入体现，因此也不涉及企业所得税问题。纳税人需要关注的是，企业将闲置资金借给另一家企业使用，约定企业不收利息，但另一家企业以低于市场价格向其提供其他劳务或商品的行为，不能视为无偿。只要出现企业间借款不收利息的情况，税务机关就会探究其可能取得其他经济利益的渠道。如果企业存在以低于市场价格甚至无偿获得另一家企业的劳务或商品的情况，税务机关就可以根据这一往来关系判定企业借款是“有偿”行为，进而确定其计税营业额。如确实无偿，纳税人有义务证明自己“无偿”借款理由的正当性。

如果是关联企业之间借款，从法理上讲，《营业税暂行条例》的规定对关联企业和非关联企业都适用。也就是说，只要是真实的，只要税务机关认定其不收利息是合理的，就不征收营业税。问题的核心是，关联企业之间存在“不合理商业安排”的条件，税务机关有权对是否征收营业税作出分析和判断。根据国税函发[1995]156号的规定，贷款属于“金融保险业”税目的征收范围，而贷款是指将资金贷与他人使用的行为。根据这一规定，不论金融机构还是其他单位，只要是发生将资金贷与他人使用的行为，均应视为发生贷款行为，按“金融保险业”税目征收营业税。依据《税收征管法》第三十六条规定，关联企业之间的业务往来，应当按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用; 不按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用，而减少其应纳税的收入或者所得额的，税务机关有权进行合理调整。这里所称“有权”，其含义是赋予了税务机关进行合理调整的权力，所以这个“有权”并非“必须”或者“应当”，而是“可以”的意思，即税务机关做出应予调整的判断后，可以使用这个权力。但正是因为税务机关拥有这一权力，所以关联方企业间的借款一旦存在低利息或不收利息的情况，就极有可能面临被税务机关纳入“应当进行纳税调整”的范围来处理的税收风险。

基于以上分析，可以得出结论：非关联企业间的无偿借款不需要补交金融保险业的营业税，但关联企业间的无偿借款是需要补交金融保险业的营业税。

（二）企业将银行贷款无偿转借他人使用而向银行支付的利息费用不得税前扣除

企业将银行借款无偿转借他人，实质上是将企业获得的利益转赠他人的一种行为，因此税务部门有权按银行同期借款利率核定其转借收入，并就其适用《营业税暂行条例》按“金融业”税目征收营业税。关于企业所得税问题，根据《中华人民共和国企业所得税法》第八条规定，企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出，包括成本、费用、税金、损失和其他支出，准予在计算应纳税所得额时扣除。据此，企业将银行借款无偿让渡给另一家企业使用，所支付的利息与企业取得收入无关，应调增应税所得额。

针对以上关联企业间无偿借款存在的涉税风险，企业应采取以下控制策略：关联企业间发生的资金使用权让渡使用时，不能进行无偿使用，如果在一个会计年度内发生无偿使用，一般没有补交营业税和企业所得税的风险。在发生跨年度借款的情况下，应该进行有偿使用，收取利息方到当地税务部门去代开发票。同时，根据财税[2008]121号的规定，关联企业借款一定要注意：接受关联方债权性投资与其权益性投资比例为：2：1。

（三）案例分析：某企业无偿借款给另一家企业使用的涉税分析]

1. 案情介绍

某企业将自有的闲置资金300万元暂借给另一家企业，时间为6个月，协议规定不用支付利息，另一家企业到期按协议还给企业300万元，也没有支付利息给企业，这种情况企业是否应该按同期银行利息或其他方法计算利息收入并缴纳相关税金等？税务机关是否有权核定其利息收入？另外，如果不是企业的自有闲置资金，而是用企业的银行贷款，无偿供另外一家企业使用，企业用不用进行纳税调整？

2. 涉税分析

根据以上关联企业间无偿借款的涉税分析可知，某企业将自有的闲置资金300万元暂借给另一家企业，时间为6个月，协议规定不用支付利息，另一家企业到期按协议还给企业300万元，如果该两家企业没有关联关系，则不需要补营业税；如果有关联关系，则应该按同期银行利息或其他方法计算利息收入并缴纳营业税和企业所得税，税务机关有权核定其利息收入。如果不是企业的自有闲置资金，而是用企业的银行贷款，无偿供另外一家企业使用，企业需要进行纳税调整。

三、向民间高利贷融资

纯粹民间借贷中的高利贷，是指发生在自然人与自然人以及自然人与单位之间的借贷关系，而利率超过了人民银行同期贷款利率4倍的情况。根据《最高人民法院关于人民法院审

理借贷案件的若干意见》第6条的规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍(包含利率本数) 。在实践当中，企业向民间借高利贷的税务风险主要体现为：民间高利贷融资付出的利息高，没有利息票据，在企业所得税前无法扣除，而且会被税务部门查出还要代扣20%的个人所得税。

为了避免民间融资的税务风险，应从以下几方面来控制：

（一）企业与自然人应签订借款合同，而且企业与个人之间的借贷是真实、合法、有效的，并且不具有非法集资目的。

《关于企业向自然人借款的利息支出企业所得税税前扣除问题的通知》（国税函

[2009]777号）就企业向自然人借款的利息支出企业所得税税前扣除问题，规定如下：

1. 企业向股东或其他与企业有关联关系的自然人借款的利息支出，应根据《中华人民共和国企业所得税法》（以下简称税法）第四十六条及《关于企业关联方利息支出税前扣除标准有关税收政策问题的通知》（财税[2008]121号）规定的条件，计算企业所得税扣除额。

2. 企业向除第一条规定以外的内部职工或其他人员借款的利息支出，其借款情况同时符合以下条件的，其利息支出在不超过按照金融企业同期同类贷款利率计算的数额的部分，根据税法第八条和税法实施条例第二十七条规定，准予扣除。

（1）企业与个人之间的借贷是真实、合法、有效的，并且不具有非法集资目的或其他违反法律、法规的行为；

（2）企业与个人之间签订了借款合同。

（二）要注意非法集资和真实、合法、有效的真正含义

根据《最高人民法院关于如何确定公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》（法释

[1999]3号），公民与非金融企业（以下简称企业）之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：（1）企业以借贷名义向职工非法集资；（2）企业以借贷名义非法向社会集资；（3）企业以借贷名义向社会公众发放贷款；（4）其他违反法律、行政法规的行为。

根据《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》（银发[1999]41号）规定：“非法集资”是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、

债券、彩票、投资基金证券或者其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物以及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为。

根据《关于进一步打击非法集资等活动的通知》（银发[1999]289号）的相关规定，“非法集资”归纳起来主要有以下几种：

1. 通过发行有价证券、会员卡或债务凭证等形式吸收资金。

2. 对物业、地产等资产进行等份分割，通过出售其份额的处置权进行高息集资；

3. 利用民间会社形式进行非法集资；

4. 以签订商品经销等经济合同的形式进行非法集资；

5. 以发行或变相发行彩票的形式集资；

6. 利用传销或秘密串联的形式非法集资；

7. 利用果园或庄园开发的形式进行非法集资。

什么叫真实、合法、有效，标准是什么没有明确，尤其是合法、有效，是否包含必须取得利息发票方能扣除的意思呢？在《中华人民共和国发票管理办法》中规定，发票是指在购销商品，提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。在中华人民共和国营业税暂行条例实施细则第十九条中规定合法有效凭证是指：

（1）支付给境内单位或者个人的款项，且该单位或者个人发生的行为属于营业税或者增值税征收范围的，以该单位或者个人开具的发票为合法有效凭证；

（2）支付的行政事业性收费或者政府性基金，以开具的财政票据为合法有效凭证；

（3）支付给境外单位或者个人的款项，以该单位或者个人的签收单据为合法有效凭证，税务机关对签收单据有疑义的，可以要求其提供境外公证机构的确认证明；

（4）国家税务总局规定的其他合法有效凭证。

参照此规定，发票还是判断是否合法有效的主要依据之一，但税务局有较大的自由裁量权，但依据税源控制的原则，估计各地税务局会从严掌握，没有利息发票不能税前扣除。例如，《山东省地方税务局民间借贷税收管理办法（试行）》的公告(2011年第4号) 第十二

条规定:“金融机构之外的单位、个人之间相互拆借资金、集资等融资行为发生后，纳税人应当及时向主管税务机关申报缴纳税款并申请开具合法票据”。

（三）注意“金融企业的同期同类贷款利率情况说明”的内涵

《关于企业所得税若干题目的公告》（国家税务总局2011年第34号公告）第一条规定：根据《实施条例》第三十八条规定，非金融企业向非金融企业借款的利息支出，不超过按照金融企业同期同类贷款利率计算的数额的部分，准予税前扣除。鉴于目前我国对金融企业利率要求的具体情况，企业在按照合同要求首次支付利息并进行税前扣除时，应提供“金融企业的同期同类贷款利率情况说明”，以证明其利息支出的合理性。

“金融企业的同期同类贷款利率情况说明”中，应包括在签订该借款合同当时，本省任何一家金融企业提供同期同类贷款利率情况。该金融企业应为经政府有关部门批准成立的可以从事贷款业务的企业，包括银行、财务公司、信托公司等金融机构。“同期同类贷款利率”是指在贷款期限、贷款金额、贷款担保以及企业信誉等条件基本相同下，金融企业提供贷款的利率。既可以是金融企业公布的同期同类平均利率，也可以是金融企业对某些企业提供的实际贷款利率。在理解该政策规定时，必须明确四点：一是同期同类贷款利率包括基准利率加浮动利率；二是34号公告基本上将贷款利息放宽到全部“实际支付的利息”。三是“金融企业的同期同类贷款利率情况说明”最晚应当在年末汇算清缴时提供并付报税务机关。四是利率参考标准包括了“信托公司、财务公司”等金融机构，而众所周知信托公司的利率是比较高的，因此企业在本省范围内找到一家这样的参考标准，并非难事儿，这样的规定也意味着，只要企业支付的利息不离谱，基本上就可以按照“实际支付的利息”扣除。

2、向股东和管理层及部分员工借款且金额较大

为了更好地满足公司原料采购等日常生产经营的短期资金需求，报告期内本公司存在向股东和管理层及部分员工进行借款的情况。

具体操作模式为：借款方将资金借给本公司后，本公司在每年年末根据借款金额、借款时间和借款利率计算应付给借款方的利息。若借款方提出提取本金或利息的要求，则本公司将其所需金额支付给借款方；若借款方未提出提取本金或利息的要求，则其本金和利息继续借给本公司，本公司在下年年末继续

计算利息；若借款方愿意追加借款，则本公司根据资金需求向借款方追加借款。自2007 月6 月起，本公司对上述借款行为进行了清理，截至2007 年9 月30 日，本公司已将应付给股东和管理层及部分员工的本金及利息全部偿付完毕。

借款年利率主要参照银行同期基准贷款利率上浮10－15%确定。对于向股东等关联方的借款，对借款时间不足一年的部分，以同期活期银行存款利率计算利息；对借款时间超过一年的部分，则按照上述标准计算利息。报告期内，本公司向股东等关联方共计支付利息304.21 万元。

报告期内，本公司向股东等关联方借款余额及支付利息的具体情况如下：

上述借款行为有效地满足了公司快速增长的资金需求，保证了公司生产经营 的正常进行。借款是在公司与各有关个人之间在平等自愿基础上达成一致意思表 示的，公司没有任何强迫、胁迫或者其他不正当手段迫使公司职工和上述个人向 公司出借款项，该等借款出于职工自愿，未附带任何条件。借款的利率参照同期 银行贷款利率，并综合考虑借款时间的长短确定，利息确定符合市场原则。上述 借款行为对公司报告期内的财务费用和利润影响很小，未影响公司生产经营的独 立性。

企业向股东及职工借款合法性问题：

最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复

【颁布单位】 中华人民共和国最高人民法院

【颁布日期】 19990126

【实施日期】 19990213

《最高人民法院关于如何确认公民与企业之间借贷行为效

力问题的批复》已于１９９９年１月２６日由最高人民法院审判委员会第 １０４１次会议通过，现予公布，自１９９９年２月１３日起施行。

【章名】 全文

黑龙江省高级人民法院：

你院黑高法〔１９９８〕１９２号《关于公民与企业之间借贷合同效 力如何确认的请示》收悉。经研究，答复如下：

公民与非金融企业（以下简称企业）之间的借贷属于民间借贷。只要 双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应 当认定无效：

（一）企业以借贷名义向职工非法集资；

（二）企业以借贷名义非法向社会集资；

（三）企业以借贷名义向社会公众发放贷款；

（四）其他违反法律、行政法规的行为。

借贷利率超过银行同期同类贷款利率４倍的，按照最高人民法院法（ 民）发〔１９９１〕２１号《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的 有关规定办理。

此复