刑法学作业答案

刑法学作业答案

1、什么是刑法？如何认识刑法的性质与分类？

所谓刑法，是指统治阶级为了维护其政治统治与经济利益，根据自己的意志，以国家的名义颁布的，规定什么行为是犯罪并应承担怎样的刑事责任，特别是给予何种刑罚处罚的法律规范的总和。

刑法在性质上表现出阶级性与法律性两个方面。刑法的阶级性表现在刑法是掌握政权的统治阶级根据自己的意志制定的，而作为对被统治阶级实行专政的工具为统治阶级服务而存在的。刑法的法律性表现为刑法的广泛性、刑法的严厉性、刑法的补充性与刑法的保障性四个方面。

根据不同的标准可以将刑法分为不同的类型，一是广义刑法与狭义刑法，二是形式刑法与实质刑法，三是普通刑法与特别刑法，单行刑法与附属刑法往往即属于特别刑法，四是刑事刑法与行政刑法。

2、什么是刑法的体系？如何理解刑法解释的含义与分类？

刑法的体系是指刑法的组成和结构。我国现行的刑法典分总则、分则和附则三个部分。其中总则、分则各为一编，各编再根据法律规范的性质和内容划分为章、节、条、款、项等层次。附则部分仅一个条文，主要规定刑法的施行日期以及修订前单行刑法的废止或有关刑事责任条款的失效这些未尽事宜。

刑法解释是指对刑法规范及其法律术语的含义进行阐明的活动。刑法解释可以从不同的角度进行分类，我国刑法学界一般采取以下两种分类方法：（1）从解释的效力分类，刑法解释可分为立法解释、司

法解释和学理解释；（2）从解释的方法分类，刑法的解释可分为文理解释和论理解释。

3、什么是罪刑法定原则？它在我国刑法与司法实践中如何体现？ 罪刑法定原则是指什么行为是犯罪，以及对这种行为处以何种刑罚，必须有法律预先加以明文规定的原则。

罪刑法定原则在我国现行刑法中从以下几个方面得到了贯彻：

（一）现行刑法充分体现了犯罪、刑事责任与刑罚的法定化这一要求，从根本上保证了定罪量刑的合法性与准确性。

（二）废除有罪类推制度。我国1997年刑法明确废除了1979年刑法规定了的类推制度，使罪刑法定原则有了真正贯彻的重要前提。

（三）严格规定了禁止溯及既往原则。我国现行刑法第12条重申了1979年刑法第9条所规定的从旧兼从轻原则。

（四）放弃了宜粗不宜细的立法原则。修订刑法分则条文由1979年的103条增加到350条，罪名数由1979年的130个增加到410多个；在罪状上也尽量采取叙明罪状的立法方式，在量刑情节与法定刑的设置方面注重具体化的设计，增强了刑法条文的可操作性。

罪刑法定原则在司法适用的实现应当注意几点：

首先，实现罪刑法定原则，要求正确定罪量刑。

其次，实现罪刑法定原则，要求正确合理地进行司法解释。

4、什么是适用刑法平等原则？这一原则是如何体现的？

适用刑法平等原则的基本含义是：任何人犯罪后，无论其家庭出身、年龄性别、社会地位、职业性质、教育程度、政治面貌、宗教信

仰、财产状况如何，都应一律平等地适用刑法，对其依法定罪、量刑和行刑追究刑事责任，而不允许任何人有超越法律不受刑事制裁的特权。

适用刑法平等原则的具体体现在以下三个方面：（1）定罪上一律平等；（2）量刑上一律平等；（3）行刑上一律平等。

5、什么是罪责刑相适应原则？这一原则有哪些内容和特点？ 罪责刑相适应原则是指对犯罪分子所判处刑罚的轻重，应当与其所犯罪行和所应承担的刑事责任相适应，做到有罪当罚，无罪不罚；罪重刑重，罪轻刑轻；一罪一罚，数罪并罚；同罪同罚，罪刑相称，罚当其罪。

罪责刑相适应原则主要表现为以下基本内容：（1）在立法上，法定刑必须与犯罪行为的性质和社会危害性程度相适应；（2）在裁判时，对犯罪人的宣告刑应当与犯罪行为和承担的刑事责任的大小相适应。 罪责刑相适应原则在刑事立法、司法适用、刑罚执行上均表现了不同的特点。（具体内容见书）

6、刑法空间效力的原则包括那些内容？我国刑法是如何规定管辖权的？

刑法的空间效力，所解决的是刑法在什么地方对哪些人适用的问题，即要解决的是刑事管辖权的范围问题。包括属地原则、属人原则、保护原则与普遍原则几项内容。

我国刑法关于空间效力的基本原则是凡在中华人民共和国领陆、领水及其地下层、领空等领域或者船舶、其他航空器与我国驻外大使

馆、领事馆内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。

属人原则是我国公民在我国领域外犯我国刑法规定的法定最高刑为3年以下有期徒刑之外（这点我国的国家工作人员或者军人不适用）的罪的，不论按照当地法律是否认为是犯罪，或者罪行轻重、罪种为何，也不论其所犯罪行侵犯的是何国或何国公民的利益，原则上都适用我国刑法。

采取的保护原则是我国刑法对外国人在我国领域外针对我国国家或者公民实施的最低刑在3年以上有期徒刑的并且按照犯罪地的法律也属应受刑罚处罚的犯罪行为具有管辖权。

另外，我国还规定了普遍原则：凡是我国缔结或者参加的国际条约中所规定的罪行，不论犯罪人的国籍如何，也不论其罪行发生在何时何地，只要犯罪人在我国领域内被发现，我国就应当在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权，依照我国刑法对罪犯予以惩处。

7、如何理解我国刑法在溯及力问题上采取的从旧兼从轻原则？ 根据我国刑法第12条规定的从旧兼从轻原则，对1997年9月30日修订刑法生效前发生的行为，应按以下不同情况分别处理：（1）行为时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，不追究其刑事责任，即刑法没有溯及力。（2）行为时的法律认为是犯罪，但刑法不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或者判决尚未确定，就应当适用刑法，即刑法具有溯及力。（3）行为时的法律和刑法都认为是犯罪，并且按照刑法的规定应当追诉的，按当时的法律追究刑事责任，即新刑法不具有溯及力。但如果刑法比当时的法律处刑轻

的，则适用刑法，即刑法具有溯及力。（4）如果依照行为时的法律已经作出了生效判决，该判决继续有效。无论刑法的规定如何，都不影响该判决的执行，即刑法在这种情形下没有溯及力。

8、简述犯罪的概念与分类？

所谓犯罪，是指依照法律规定，应当受到刑罚处罚的严重危害社会的行为。犯罪行为具有以下三个基本特征：（1）犯罪是具有严重社会危害性的行为；（2）犯罪是触犯刑律的行为；（3）犯罪是应受到刑罚处罚的行为。

由于犯罪现象的复杂多样性，刑法理论对于犯罪可以根据不同的标准进行多种多样的分类，如（1）自然犯与行政犯；（2）故意犯与过失犯；（3）身份犯与非身份犯；（4）国事犯罪与普通犯罪；（5）亲告罪与公告罪；（6）重罪与轻罪；（7）基本罪、加重罪与减轻罪；等等。

9、犯罪构成的概念、分类与意义是什么？

犯罪构成是刑法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度，而为该行为构成犯罪所必须具备的一切客观要件和主观要件的有机整体。

对犯罪构成可以从不同角度进行分类：1、基本的犯罪构成与修正的犯罪构成；2、完结的犯罪构成与待补充的犯罪构成；3、单一的犯罪构成与复杂的犯罪构成；4、普通的犯罪构成、加重的犯罪构成和减轻的犯罪构成。

犯罪构成是正确认定犯罪的理论基础，它对于深刻分析共同犯罪、

犯罪停止形态、一罪和数罪、刑法分则和刑法总则的关系等问题，都具有重要指导意义。犯罪构成与犯罪概念、罪刑法定原则的关系，以及如何正确解释具体犯罪构成要件（特别是客观方面要件），我国刑法分则规定的犯罪构成要件是否以犯罪既遂形态为标准等问题，也很有意义。

10、简述犯罪客体概念与类型？它与犯罪对象的主要区别是什么？

犯罪客体是我国刑法保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。犯罪客体可以分为三大类，即一般客体、同类客体和直接客体。这三类客体居于三个不同的层次，它们之间是一般与特殊、共性与个性、抽象与具体的关系。犯罪的直接客体是针对具体犯罪而言，同类客体则是对直接客体的总结和概括，而一般客体又是对同类客体的抽象和概括。

犯罪客体与犯罪对象的区别主要表现在以下几个方面：（1）犯罪客体是任何犯罪必备的构成要件，而犯罪对象只是某些犯罪必备的构成要件；（2）犯罪客体决定犯罪的性质，犯罪对象未必如此；（3）任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，而犯罪对象则不一定这样，有时犯罪人为了占有他人财物或者谋取其他非法利益，还会尽力保护犯罪对象不受损失。

11、如何理解作为与不作为？

所谓作为，是指行为人以身体活动实施的违反禁止性规范的危害行为。作为是危害行为的基本形式之一。作为的实施方式有以下五种

主要方式：（1）利用自己的身体直接实施的作为。（2）利用自然力实施的作为。（3）利用物质性工具实施的作为。（4）利用动物实施的作为。（5）利用他人实施的行为。

所谓不作为，是指行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。它是与作为相对应的危害行为的另一基本形式。不作为的成立必须满足三个条件：（1）行为人负有实施某种作为的特定法律义务。（2）行为人有能力履行该特定法律义务。（3）行为人没有履行该义务。理论上一般认为不作为的义务来源有以下几个方面：（a）法律明文规定的义务。（b）职务或业务上要求的义务。（c）法律行为引起的义务。（d）先行行为引起的义务。

12、刑法因果关系与刑事责任究竟是一种什么关系？

犯罪构成是主客观要件的统一，具备犯罪构成才能追究行为人的刑事责任。因此，危害行为与危害结果之间具有刑法上的因果关系，尚不能直接使行为人负刑事责任。行为人实施了危害行为，造成了危害结果（危害行为与危害结果之间具有因果关系）外，还必须具备主观上的罪过（故意或过失），才能导致刑事责任。刑法因果关系隶属于危害结果，说明危害行为与危害结果之间的客观联系，危害行为与危害结果之间具备刑法上的因果关系，只是行为人承担刑事责任的一个必要条件。没有刑法因果关系，不能使行为人对该结果负责，但有了刑法因果关系，如果行为人对危害结果不具备罪过心理的话，也不能使行为人对该结果承担刑事责任。

13、我国刑法关于未成年人犯罪案件的处理有哪些原则？

刑法第17条第3款规定：“已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。”这一规定确立了我国刑法处罚未成年人犯罪的从宽处罚原则。

这里的“应当”应理解为“必须”、“一律”。“从轻处罚”，是指在法定刑幅度内比没有未成年这个情节的成年人犯罪所应判处的刑罚适当轻一些，它既可以表现为同一刑种不同刑度的从轻处罚，也可以表现为不同刑种的从轻处罚。“减轻处罚”则是指“在法定刑以下判处刑罚”，它既可以是同一刑种内不同刑度的减轻，也包括减为该法定刑内没有的另外一种更轻的刑种。

在从宽原则的指导思想下，刑法规定对未成年人犯罪实行特殊的处遇。根据刑法第17条第4款，因不满16周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。

此外，刑法还确立了未成年犯罪不适用死刑的原则。刑法第49条规定：“犯罪的时候不满18周岁的人不适用死刑。”这里所说的“不适用死刑”是指不允许判处死刑，也不允许等满18周岁再判决、执行死刑。

14、如何理解精神障碍对刑事责任能力程度的影响？

我国刑法第18条规定了精神病人的刑事责任问题。精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。间歇性的精神病人在精神

正常的时候犯罪，应当负刑事责任。尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。这种规定表明不同的精神障碍程度对刑事责任的承担能力的影响。

15、什么是单位犯罪？对单位犯罪应如何处罚？

单位犯罪，就是指公司、企业、事业单位、机关、团体，为了单位的利益，经单位集体决定或负责人员决定而实施的危害社会、依法应受刑罚处罚的行为。由此，自然人利用单位的名义，为个人谋利的非法行为，不能认为是单位犯罪。法律没有规定单位可以构成的犯罪，也不成立单位犯罪。

在单位犯罪的处罚上，一般采取的是双罚制原则，即单位犯罪的，对单位判处罚金，同时对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。但是，如果刑法分则和其他法律，如特别刑法另有规定采取单罚制的，则属例外情况。

16、简述直接故意与间接故意的关系。

直接故意与间接故意同属犯罪故意的范畴，二者都明确认识到自己的行为会发生危害社会的结果，并且都不排斥危害结果的发生。但二者之间也存在着重要的区别：首先，二者在认识因素上对危害结果的发生的认识程度有所不同。直接故意包括明知自己的行为必然与可能发生危害结果两种心理态度，而间接故意只能是明知自己的行为可能发生危害结果。其次，二者在意志因素上对危害结果发生所持的心理态度不同。直接故意表现为希望危害结果发生。间接故意在表现为

放任危害结果的发生。两者区别的关键就在于意志因素的不同。

17、犯罪过失的法律分类包括哪些？它们之间的关系怎样？ 我国刑法根据行为人对危害结果认识的不同情况，而将过失分为疏忽大意的过失与过于自信的过失。过于自信的过失与疏忽大意的过失在不法内容和罪责程度上，并没有高下之别，在刑罚裁量上，过于自信的过失不一定就重于疏忽大意的过失。刑法之所以作这样的区分，主要是为了从认识因素与意志因素上更为深刻地理解过失的特征，并使过失与故意、意外事件等概念区别开来。如果行为人没有预见危害结果的发生，当然无法避免，因而违反了结果预见义务，属于违反预见义务的情形。如果行为人已经预见到危害结果，但没避免其发生，这种场合，虽然履行了结果预见义务但没有采取适当措施，以避免危害结果发生，因而违反了结果避免义务，同样属于违反注意义务，前者适用于疏忽大意的过失，后者适用于过于自信的过失。

18、什么是法律认识错误与事实认识错误？它们各自有哪几种情况？

法律认识错误，是指行为人行为时对行为的实施情况有正确认识，但对其行为的性质及法律后果所作的主观评价与刑法规范的评价不相符合。它包括三种情形：（1）行为人实施的行为并非刑法所禁止的犯罪行为，而行为人误认为其行为构成了犯罪。（2）行为人的行为已经构成刑法所规定的犯罪行为，而行为人却误认为其行为不构成犯罪。（3）行为人认识到自己实施的行为是刑法所禁止的犯罪行为，但对其行为构成何种犯罪或者应当被判处何种刑罚，存在不正确的理

解。

事实认识错误，是指行为人所认识的事实与现实发生的真实情况在刑法评价上有重大差别。它通常表现为以下几种情况：客体错误、对象错误、行为实际性质错误、手段错误、打击错误、因果关系错误（具体阐述见教材）。

19、简述正当防卫的概念与构成要件。什么是防卫过当？

正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害人实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的损害行为。正当防卫的行使必须具备五个条件：前提条件是必须要有不法侵害的发生和存在；时间条件是只能在不法侵害正在进行的时间内实施；对象条件是正当防卫必须针对不法侵害人本人实施；其主观条件必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害；其限度条件，是指正当防卫不能明显超过必要限度对不法侵害人造成重大损害。

防卫过当，是指防卫人实施的防卫行为明显超过必要限度，给不法侵害人造成重大损害的行为。

20、简述紧急避险以及避险过当的概念与构成要件。它与正当防卫有哪些异同？

紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，迫不得已而采用的损害另一个较小的合法利益的行为。其构成要件是：前提条件是某种合法权益在客

观上遇到了正在发生的危险，使其处于现实的危险状态中的一种事实状态；在主观上必须具有保护合法权益免受危险侵害的目的，即必须具有一定的避险意识；紧急避险所针对的对象只能是第三者的合法权益；紧急避险必须是在没有其他任何方法可以避免危险的发生或者避免危险的损害的这种迫不得已的情况下实行，同时，在避免本人危险时在职务上、业务上负有特定责任的人不能成为紧急避险的主体。其限度条件是不能为了保护某种合法权益而对另一种合法权益造成超过必要限度的不应有的损害。

避险过当，是指避险人实施的超过必要限度造成不应有的损害而应负刑事责任的避险行为。如果避险行为所损害的法益比所保全的法益发生不均衡的现象，而导致不应有的损害，避险行为就开始从正当行为转化为违法行为。

紧急避险与正当防卫的相同之处表现在以下几个方面：

（1）两者都是由刑法明文规定的排除犯罪性行为；（2）两者都属于由刑法规定的排除犯罪性的紧急行为类型。（3）两者在主观上都是具有为了保护某种合法权益免受损害这一目的的行为。（4）两者在客观上都对他人的权利或利益造成了一定的损害。（5）两者在构成要件上，都存在超过了客观要件的不应有的损害后果这一不符合构成要件的“过当”问题。

根据我国刑法对正当防卫和紧急避险的规定，两者的主要区别如下：（1）危害来源不同。（2）损害对象不同。（3）实施条件不同。（4）限度要求不同。（5）主体范围不同。在职务上、业务上负有特定责任

的人，不能为避免本人危险而实行紧急避险；而正当防卫对行为主体的范围则无任何限制。（6）对行为对象的要求不同。

21、什么是犯罪既遂形态？犯罪既遂形态有哪些基本类型？ 犯罪既遂形态是指行为人在犯罪意志支配下实施的犯罪行为，已经齐备了刑法分则所规定的某一具体的犯罪构成全部要件的犯罪形态。犯罪既遂形态的类型主要有结果犯、行为犯、危险犯和情节犯。（具体内容见教材）

22、犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止的特征各是什么？

犯罪预备，是指为了实行犯罪，准备工具，制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手实行犯罪的犯罪形态。犯罪预备是故意犯罪过程中未完成犯罪的一种停止状态。其特征是：（1）主观上是为了犯罪；（2）客观上实施犯罪预备的行为。

犯罪未遂，是指行为人已经着手实行具体犯罪构成要件的实行行为，但由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。其特征：（1）行为人已经着手实行犯罪；（2）犯罪未得逞；（3）犯罪未得逞是行为人意志以外的原因所致

犯罪中止，是指在犯罪过程中，行为人自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生，而未完成犯罪的一种犯罪停止形态。犯罪中止有两种类型，即自动放弃犯罪的犯罪中止和自动有效地防止犯罪结果发生的犯罪中止。自动放弃犯罪的犯罪中止需具备如下三个特征：

（1）必须是在犯罪过程中放弃犯罪；（2）必须是行为人自动停止犯罪；（3）行为人必须彻底放弃了原先的犯罪。成立自动有效地防止犯

罪结果发生的犯罪中止，也需要具备上述的三个特征。只是就这种特殊类型的犯罪中止而言，由于行为人已将某一具体犯罪所需实行行为实施完毕，标志犯罪既遂的犯罪结果虽暂时未发生，但随时有可能发生，行为人如果只是放弃犯罪的意图，停止危害行为已不能阻止犯罪结果的发生，惟有采取积极的挽救措施，才能有效防止犯罪结果的发生。

23、根据共同犯罪的成立条件与形式，说明哪些情况不能成立共同犯罪。

共同犯罪的成立条件，是指共同犯罪这一特殊的犯罪形式的成立必须具备的条件。（1）主体条件。成立共同犯罪，行为人必须是二人以上。（2）客观条件。从客观方面讲，成立共同犯罪必须二人以上有共同犯罪行为。（3）主观条件。即各共犯者必须有共同的犯罪故意。

刑事立法与刑法理论依据不同标准，对共同犯罪的形式作了不同划分，主要有以下几种：（1）以共同犯罪能否任意形成为标准，可以分为任意的共同犯罪与必要的共同犯罪；（2）以共同犯罪故意形成的时间为标准，可以分为事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪；（3）以各共犯者之间有无分工为标准，可以分为简单共同犯罪和复杂共同犯罪；（4）以共同犯罪有无组织形式为标准，可以分为一般共同犯罪与有组织共同犯罪。

根据共同犯罪的成立条件，下述几种情况不成立共同犯罪：（1）缺乏主观联系的同时犯。（2）实施犯罪时故意的内容不同的，不构成共同犯罪。（3）超出共同故意范围的犯罪，不属于共同犯罪。

24、我国刑法对共同犯罪人采用的是哪种分类方式？教唆犯的成立必须具备哪些要件？

我国刑法对共犯的分类，是以作用分类法为主，而辅之以分工分类法，即以作用为标准，将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯；同时兼顾分工分类法，考虑到教唆犯的特殊性和复杂性，将其列为法定的共同犯罪人的种类之一。

成立教唆犯，必须具备以下条件：（1）从主观方面说，行为人必须有教唆他人犯罪的故意。（2）从客观方面讲，行为人必须有教唆他人犯罪的行为。（3）教唆的对象必须是具有刑事责任能力的人，如果是教唆无刑事责任能力的人犯罪，不是教唆犯，

25、继续犯有哪些特征？它与状态犯、即成犯如何区别？

继续犯，也称持续犯，是指犯罪行为自着手实行之时直至其构成既遂，且通常在既遂之后至犯罪行为终了的一定时间内，该犯罪行为及其所引起的不法状态同时处于继续状态的犯罪。它具有以下特征：

（1）必须是一个犯罪行为。（2）必须是持续地侵害同一客体和相同的犯罪对象。（3）必须犯罪行为与不法状态同时处于继续状态。（4）必须具有时间上的持续性。

继续犯与状态犯的区别在于，继续犯的不法状态从犯罪实行即发生，一直存在于整个犯罪过程中，而状态犯的不法状态只存在于犯罪行为终止以后。继续犯是犯罪行为与不法状态同时继续，而状态犯只是不法状态的继续。

继续犯与即成犯的区别在于，继续犯以犯罪行为和不法状态在一定时间内继续为要件，而即成犯不存在犯罪行为的持续性。

26、成立想象竞合犯应具备哪些条件？它与法规竞合如何区别？ 想象竞合犯是指一行为而触犯数罪名的犯罪形态。其成立条件：

（1）行为人只实施了一个行为。（2）一个行为必须触犯数个罪名，即一个行为在形式上同时符合刑法规定的数个犯罪构成。

所谓法规竞合，是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成上具有包容关系的刑法规范，只适用其中一个刑法规范的情况。想象竞合与法规竞合的区分在于，法条竞合犯中犯罪行为触犯的数个法条所规定的构成要件及要素之间存在必然的重合或交叉关系，并且这种关系直接根据法律的规定就可以认识到，而想象竞合犯触犯的数个法条之间不是必然存在这种关系，仅仅只是因为行为人实施的具体犯罪事实而使数个法条对行为均具符合性。

27、牵连犯有哪些特征？如何处罚？

牵连犯是指以实施某一犯罪为目的，而其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。其特征：（1）必须基于一个最终犯罪目的。

（2）必须具有两个以上的行为。（3）牵连犯的数行为之间必须具有牵连关系。（4）牵连犯的数个行为必须触犯不同的罪名。

对牵连犯应如何处罚，我国刑法总则没有规定。在司法实践中得到普遍遵行的是从一重处断原则。但新刑法又在分则的若干条款中，对某些牵连犯的处罚作了特别规定。有的采用从一重罪从重处罚原则。有的采用从一重罪加重处罚原则。有的采用数罪并罚原则。对于这些处断方式已由刑法分则对作了必然选择的牵连犯情况，当然应当严格适用法条的有关规定，而在法律无明文规定的情况下，则暂时还应以“从一重处断”为基本原则。

28、什么是刑事责任？如何理解刑事责任的根据？其解决方式有哪些？

刑事责任就是基于犯罪行为而产生的，由司法机关代表国家依法追究，犯罪人依法承担的以否定评价与谴责为内容的法律责任。从法律上讲，应否追究事责任的根据是行为人的行为具备刑法所规定的犯罪构成。从哲学层面讲，行为人负刑事责任的根据就在于人所具有的相对意志自由。

按照我国刑法的规定，刑事责任的解决，可以采取以下几种不同的方式：（1）定罪判刑方式；（2）定罪免刑方式；（3）消灭处理方式；

（4）转移处理方式。

29、什么是刑罚？其功能与目的如何？如何认识刑罚与犯罪、刑事责任的关系？

刑罚是刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪人所适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性法律制裁方法。刑罚的功能，是指国家创制、裁量和执行刑罚对人们可能产生的积极作用。表现在对犯罪人、社会一般人与被害人的作用上。刑罚的目的，实际上就是国家制定、适用和执行刑罚的目的，即国家通过制定、适用和执行刑罚所希望达到的效果。主要体现为一般预防与特殊预防。

30、我国刑法在死刑的适用上有哪些限制性规定？

从刑法规定看，限制死刑适用，主要表现在以下四个方面：（1）从适用死刑的条件上加以限制。死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。（2）从死刑的适用对象上加以限制。犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。（3）从死刑的案件管辖与核准适用程序上加以限制。（4）从死刑的执行制度上加以限制。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期两年执行。

31、累犯的概念与构成条件是什么？

累犯，是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定期限内又犯一定之罪的犯罪分子。我国的累犯，分为一般累犯和危害国家安全罪累犯两种，其构成要件各异。

一般累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分

子。其成立条件是：（1）前罪与后罪都是故意犯罪。（2）前罪被判处的刑罚与后罪应当判处的刑罚都是有期徒刑以上。（3）后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年以内。（4）前后两罪均不是危害国家安全罪。

危害国家安全罪累犯，是指犯危害国家安全罪受过刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的犯罪分子。其构成要件是：（1）前罪和后罪必须都是危害国家安全罪。（2）前罪必须被判处刑罚。（3）后罪必须发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后。

32、自首与立功的概念与成立条件是什么？

一般自首，是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。特别自首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。一般自首的成立必须具备以下条件：（1）自动投案。（2）如实供述自己的罪行。成立特别自首必须具备以下条件：（1）特别自首的主体必须是被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。

（2）必须如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行。

所谓立功，是指犯罪分子揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件的行为。我国刑法的立功有一般立功和重大立功两种。其表现形式即属于其成立要件。

33、我国刑法规定的数罪并罚原则是什么？

我国对数罪并罚采取以限制加重原则为主，以吸收原则和并科原

则为补充的原则，即采取折衷原则。（1）数罪中有一罪被判处死刑或无期徒刑的，采用吸收原则。（2）数罪中的各罪被判处数个同种自由刑时，采用限制加重原则。（3）数罪中的各罪被判处数个不同种有期自由刑时，主要采用折算的方法合并处理。（4）数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，即对判处附加刑的，采用附加刑与主刑并科原则。

34、缓刑的概念、适用条件、法律后果是什么？

缓刑，是指法院对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根据其犯罪情节和悔罪表现，认为暂不执行原判刑罚，确实不致再危害社会的，规定一定的考验期，暂缓其刑罚的执行，被宣告缓刑的犯罪分子，在此期间，如果不再犯新罪，也未被发现漏罪，并且没有违反法律、行政法规或者公安部门有关缓刑的监督管理规定，原判刑罚就不再执行的制度。

适用一般缓刑必须具备下列条件：（1）缓刑只适用于被判处拘役或者3年以下有期徒刑刑罚的犯罪人。（2）根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，认为适用缓刑确实不致再危害社会。（3）必须不是累犯。

一般缓刑的法律后果有如下两种：（1）不再执行原判刑罚；（2）撤销缓刑。

35、减刑与假释的概念与适用条件是什么？

减刑是指对管制犯、拘役犯、有期徒刑犯、无期徒刑犯，如果在刑罚执行期间符合法定条件，适当减轻原判刑罚的制度。减刑必须具备下列条件：（1）减刑只能适用于被判处管制、拘役、有期徒刑、无

期徒刑的罪犯。（2）被判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑的罪犯，在执行期间，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现的，或者有立功表现的，可以减刑；有重大立功表现之一的，应当减刑。

假释是指对有期徒刑犯、无期徒刑犯，在执行一定刑罚后，因认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，不致再危害社会，附条件地将其提前释放的一种刑罚制度。适用假释，必须具备下列条件：

（1）假释的适用对象只能是被判处有期徒刑、无期徒刑的罪犯。（2）假释只适用于已经执行了一部分刑罚的罪犯。（3）假释只适用于在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，不致再危害社会的罪犯。

36、什么是背叛国家罪、间谍罪和资敌罪？

背叛国家罪，是指中国公民勾结外国或与境外机构、组织、个人相勾结，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的行为。

间谍罪，是指参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务，或者为敌人指示轰击目标的行为。

资敌罪，是指在战时供给敌人武器装备、军用物资的行为。

37、认定放火罪或者其他相关危害公共安全犯罪应注意哪些问题？

放火罪，是指故意放火焚烧公私财物，危害公共安全的行为。认定放火罪应当注意以下问题：

（1）本罪与用放火方法实施的犯罪的界限。故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏公私财物罪、破坏生产经营罪等，都可以用放火的

方法实施。正确区分放火罪与上述犯罪的界限，关键要看放火行为是否危害或足以危害公共安全。这就需要对案件进行全面具体的分析，综合考察行为人的目的、对象等。

（2）既遂与未遂的界限。关于本罪既未遂的标准，应以该罪的法定构成要件是否齐备为标准，而不应以犯罪结果是否发生，犯罪目的是否实现为标准。放火行为点燃目的物，达到脱离燃烧媒介物仍能独立燃烧的程度，这说明其行为已经足以危害公共安全，就应视为既遂。如果行为人正要点火或点火后，因某种原因，未引起目的物燃烧的，不构成放火罪的既遂。

38、简述劫持航空器罪的概念与构成？

劫持航空器罪，是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器，危害公共安全的行为。这是一种严重的国际恐怖犯罪活动。其构成如下：

（1）本罪客体为航空运输的公共安全。（2）本罪客观方面，表现为以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的行为。（3）本罪主体为一般主体。（4）本罪主观方面是直接故意。

39、如何认定重大责任事故罪？其与交通肇事罪以及其他责任事故罪应如何区别？

重大责任事故罪，是指工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。其认定主要从构成要件来看：（1）本罪客体是工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的生产、作业安全。（2）本罪客观

方面表现为不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。（3）本罪主体是特殊主体，即工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工企业、事业单位的职工。（4）本罪主观方面要求行为人对其违章行为造成的危害后果持过失心理。

本罪与其他责任事故犯罪的关系。本罪与重大飞行事故罪、铁路运营安全事故罪等责任事故犯罪就其本质而言是相同的，只不过后者由更为特殊的主体构成，发生的场合更为狭窄。对于这种竞合的现象，依照特别法优于普通法的原理，应以具体的责任事故犯罪处理。只有在无法适用特别法的条款时，才应以本罪论处。

本罪与交通肇事罪的界限。厂（矿）区内机动车作业期间发生的伤亡事故案件与本罪如何区分易发生分歧。对此应当根据不同情况，区别对待：在公共交通管理范围内，因违反交通运输规章制度，发生重大事故，应按交通肇事罪处理；违反安全生产规章制度，发生重大伤亡事故，造成严重后果的，应按本罪处理；在公共交通管理范围外发生的，也应按本罪处理。

40、生产、销售伪劣产品罪与其他伪劣商品犯罪的区别与联系是什么？

生产、销售伪劣产品罪，是指生产者、销售者违反国家产品质量管理法规，在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额5万元以上的行为。

本罪与本节其他伪劣产品犯罪的界限。本罪与这类犯罪属于普通

法与特别法的法条竞合关系。其区别主要在于犯罪对象是否特定。如果行为的犯罪对象属于刑法规定的特别种类的伪劣产品，如假药、劣药等，则按照后罪处理，否则按照本罪处理。但如果同时触犯两罪，则应按照刑法第149条第2款规定，依照处罚较重的规定定罪处罚。

41、怎样理解刑法第154条、第155条规定的走私行为？

刑法第154条的规定属于走私普通货物、物品罪的行为表现方式：（1）未经海关许可且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利的；（2）未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将特定减税、免税进口的货物、物品，在境内销售牟利的，构成犯罪的，依本罪定罪处罚。“来料加工、来件装配”，指从国外进口一定的原材料、零部件或同时由外商提供一定的设备技术，我国境内的企业按照外商的要求进行加工或装配，其制成品复运出境，交外商销售，中方只收取一定的加工费或装配费的合作形式。“补偿贸易”，指由外商提供技术、设备和材料供中方进行生产，中方暂不给付现款而用所生产的产品偿付外商的贸易方式。“保税货物”，指经海关批准未办理纳税手续进境，在境内储存、加工、装配后复运出境的货物。“特定减税、免税进口的货物、物品”，指国家法律规定可以减征或免征关税的经济特区等特定地区进出口的货物，中外合资、中外合作、外资等特定企业进出口的货物，有特定用途的进出口货物以及用于公益事业的捐赠物资。上述货物、物品，由于未办理纳税手续或减征、免征关税，只能加工、装配生产后复运出境，或只能用于特定企业、特定用途；

如果擅自在国内销售牟利，偷逃应缴税额在5万元以上的，应依本罪定罪处罚。

刑法第155条规定的两种行为属于间接走私行为。间接走私不是独立的罪名，需要根据走私的对象和有关条件，确定构成何种走私罪，并分别定罪处罚。对第1项行为，以走私罪论处必须符合以下条件：

（1）在境内直接向走私人非法收购国家禁止进口物品或者走私进口的其他货物、物品，否则，不能以走私罪论处；（2）直接向走私人非法收购走私进口的其他货物、物品，必须数额较大，才构成犯罪；“数额较大”，指偷逃应缴税额在5万元以上。走私的货物、物品是武器、弹药、核材料、伪造的货币、珍贵动物及其制品、珍稀植物及其制品、淫秽物品的，则没有数额的限制。对第2项行为，以走私罪论处必须符合以下条件：（1）在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品或者国家限制进出口的货物、物品。国家限制进出口货物、物品，指国家对进口或者出口实行配额或者许可证管理的货物、物品。不是在内海、领海、界河、界湖而是在内地运输、收购、贩卖上述货物、物品的，不能以走私罪论处；（2）上述行为没有合法证明，并且数额较大。国家禁止进出口的物品，构成走私罪，则没有数额限制。

42、公司、企业人员受贿罪与受贿罪的区别和联系是什么？ 公司、企业人员受贿罪，是指公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。受贿罪，是指国家工作人员，利用职务上的便利，索

取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋利益的行为。

从刑法规定看，二者都是特定主体利用职务之便，收受他人财物的行为。但二者区别还是明显的：（1）两者侵犯的客体不同：前者侵犯的是对公司、企业的管理秩序与公司、企业人员的职务行为的廉洁性，而后者侵犯的是国家工作人员的职务行为的廉洁性。（2）客观要件不完全相同：前者必须是数额较大，且索贿行为也要求为他人谋取利益，而后者没有明文规定数额较大，且索贿行为不要求为他人谋取利益。（3）主体要件不同：前者的主体为特殊主体，即国家工作人员之外的公司、企业的工作人员；后罪的特殊主体则是国家工作人员。

43、几种金融诈骗罪、合同诈骗罪的概念、构成要件及其与普通诈骗罪的区别是什么？

主要看教材，这里以合同诈骗罪为例。

合同诈骗罪，指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，以虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。本罪的构成特征如下：（1）本罪客体，是国家合同管理秩序和公私财产的所有权。本罪的对象是公私财物。（2）本罪在客观方面表现为在签订、履行合同过程中，以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。具体行为有以下五种：(a)以虚构的单位或者冒用他人的名义签订合同的。(b)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的。(c)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的。(d)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者

担保财产后逃匿的。(e)以其他方法骗取对方当事人财物的。（3）本罪主体是一般主体，包括个人或单位。（4）本罪主观方面为故意，并且具有非法占有公私财物的目的。

诈骗罪与特殊领域特殊形式诈骗罪的区别。刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪中，还规定了一些金融领域的金融诈骗罪及合同诈骗罪。诈骗罪与这些特殊形式的诈骗罪，是一般与特殊的关系。其区别在于：一是侵犯的客体不同。前者只侵犯财产所有权，是单一客体，后者既侵犯他人财产权利，又侵犯金融管理制度或合同管理制度，是复杂客体。二是客观方面表现不尽相同。前者可以表现为虚构任何事实或隐瞒真相，以骗取财物；而后者的欺骗只发生在特定范围内。具体而言，发生在集资、贷款、保险等特定活动范围之内，或信用卡、信用证、有价证券等特定物的使用之中，或经济合同的签订、履行过程中。诈骗手段都有特殊性。三是主体不完全相同。诈骗罪犯罪主体只限于自然人，而特殊诈骗罪中部分犯罪主体可以由单位构成，例如集资诈骗罪、金融凭证诈骗罪、合同诈骗罪等。

44、虚开增值税专用发票罪包括哪几种行为表现？

虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪，是指违反国家发票管理规定，为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开增值税专用发票或者用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的行为。其行为表现为：(1)为他人虚开；(2)为自己虚开；(3)让他人为自己虚开；(4)介绍他人虚开。

45、侵犯著作权罪、侵犯商业秘密罪各有哪几种行为表现？

侵犯著作权罪，是指以营利为目的，违反著作权管理法规，未经著作权人或与著作权有关的权益人许可，侵犯其著作权，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。其行为表现为：（1）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品。（2）出版他人享有专有出版权的图书。（3）未经录音录像制作者的许可，复制发行其制作的录音录像。（4）制作、出售假冒他人署名的美术作品。

侵犯商业秘密罪，是指采取不正当手段，获取、使用、披露或者允许他人使用权利人的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。其行为具体为三种形式：（1）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密。（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。

46、认定故意杀人罪应注意哪些问题？如何正确区分故意杀人罪与故意伤害罪?

故意杀人罪是指故意非法剥夺他人生命的行为。其认定主要需要注意以下几点：（1）故意杀人罪与包含死亡结果的某些故意犯罪的界限。对此应根据刑法有关规定，分别情形处理。有的属于转化犯，如刑讯逼供或暴力取证致人死亡的，聚众打砸抢、聚众斗殴致人死亡的，法条规定直接以故意杀人罪论处。有的构成结果加重犯，如实施强奸或抢劫过程中致被害人死亡，死亡结果的发生作为基本罪的加重构

成，适用相应的法定刑。但如果行为人是在实施强奸、抢劫行为之后杀人灭口的，则应以故意杀人罪与强奸罪、抢劫罪实行并罚。还有的将故意杀人作为加重处罚的情况，不另定其他罪，也不实行并罚，绑架杀人即是适例。（2）自杀关联行为的认定。自杀不构成犯罪，但是引起、促成他人自杀的原因比较复杂，与自杀相关的一些行为，却有可能构成故意杀人罪。（a）教唆、帮助自杀。教唆自杀是指使没有自杀意图的人产生自杀决意，实施自杀行为。帮助自杀是指在他人已有自杀意图的情况下，坚定其犯自杀意图人，或者在物质上给予帮助，使其实现自杀决意。通行的观点认为，除坚定自杀意图的精神帮助对死亡结果原因力较小，危害也不大，可不构成犯罪外，其他都应以故意杀人罪追究其刑事责任。（b）相约自杀。即二人以上相互约定自愿共同实施自杀行为。如果双方均死亡，自然不存在刑事责任问题。如果相约双方各自实施自杀行为，只有一方死亡，另一方自杀未得逞，未得逞一方不负刑事责任。如果一方要求另一方杀死自己，另一方受嘱托先杀死对方，继而自杀但未得逞的，应以故意杀人罪论处，但量刑时可以从宽处罚。如果以相约自杀为名，诱骗他人自杀的，或者利用、凭借某种优势地位或特殊关系，以暴力、威胁方法，强迫他人自杀的，构成故意杀人罪。有争议的是双方相约自杀，一方实施自杀行为后，另一方因故反悔，对实施自杀的一方故意不予抢救或阻拦抢救的，能否成立不作为的故意杀人。（3）安乐死的问题。所谓安乐死，是指病人患有痛苦不堪、无法治愈的疾病，而且濒临死亡，为了减轻其死亡前的痛苦，基于患者本人或者近亲属的请求或同意，采取适当

的方法，使其无痛苦地提早死亡的行为。安乐死合法化，应有严格的条件：首先，病人必须身患绝症，濒临死亡；其次，病人应处于无法忍受的精神、肉体痛苦之中；再次，必须有患者本人的真诚嘱托和承诺；最后，只能由医生按照法律程序并以解除病人痛苦为目的并采用伦理上被认为适当的方式进行。然而，由于我国目前法律未允许实施安乐死，因此一般仍应以故意杀人罪论处。

故意伤害与故意杀人未遂造成他人身体伤害如何区分，以及故意伤害致死与故意杀人既遂如何区分，是实践中的难题。理论上对此有目的说，故意说与事实说。目的说显然忽视了见解故意杀人与间接故意伤害的情况，因而现在的通说是故意说。故意伤害的故意内容是非法损害他人身体健康，而故意杀人未遂故意的内容，是非法剥夺他人的生命，客观上出现伤害结果是行为人意志以外的原因。故意伤害致人死亡的行为人主观上只有伤害的故意，对死亡结果是过失，属于复杂罪过，而故意杀人既遂在主观上具有非法剥夺他人生命的故意内容。故意内容不同，即是区别二者的关键。

47、试述强奸罪的概念与构成要件。

强奸罪，是指违背妇女意志，以暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交的行为。其构成要件如下：（1）本罪的客体是妇女的性自由权利。（2）本罪的客观方面表现为违背妇女意志，以暴力、胁迫或其他手段，强行与之性交的行为。行为人明知是不满14周岁的幼女而与其发生性关系，不论幼女是否自愿，均以强奸罪定罪处罚。

（3）本罪主体，一般是年满14周岁，具备刑事责任能力的男性。（4）

本罪的主观方面是故意。即明知妇女不同意与其发生性行为，而强行为之。

48、简述拐卖妇女、儿童罪的概念与构成要件。

拐卖妇女、儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送，中转妇女，儿童的行为。其构成要件如下：（1）本罪的客体是妇女、儿童的人格尊严与人身不受买卖的权利。（2）本罪客观方面表现为对妇女、儿童实施拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转的行为。（3）本罪主体是一般主体，即已满16周岁，具有责任能力之人均能构成。（4）本罪主观方面是故意，且行为人具有出卖妇女、儿童的目的。

49、如何认定绑架罪的既遂与未遂？

绑架罪是指出于勒索财物或者其他目的，以暴力、胁迫、麻醉或者其他方法劫持他人的行为。绑架罪的客观构成要件只规定了绑架行为，其主观目的是一种超过要素，法律不要求有客观行为与之相对应。因此本罪的既遂与未遂，应以绑架行为是否实施完毕，是否实际控制人质为标准。只要行为人实施了绑架他人或偷盗婴儿的行为，即使未实行勒索财物、提出不法要求的行为，行为人也构成绑架罪既遂。

50、认定重婚罪应注意那些问题？

重婚罪，是指有配偶而与他人结婚，或者明知他人有配偶而与之结婚的行为。

处理重婚案件，应注意区分重婚罪与非罪的界限。对于因特殊原因而导致的重婚行为，可不以重婚罪论处。如已婚妇女被拐卖后重婚

的；因自然灾害流落他乡，为生活所迫而重婚的；因反抗包办、买卖婚姻而重婚的；因不堪虐待外逃而重婚的；去台人员及配偶因历史原因造成的重婚等等。由于这类重婚行为事出有因，重婚者主观恶性不大，故不以重婚罪论处才是合情合理的。

认定重婚罪还应划清其与通奸及非法同居行为的界限。通奸是指有配偶者与他人暗中发生的婚外性行为，它属于道德问题，不构成犯罪。非法同居是指男女双方并未结婚，但却生活在一起。非法同居的双方如均无配偶，当然不构成重婚罪；如果一方或双方有配偶，但不以夫妻名义相待的，属于一般的姘居行为，一般也不构成犯罪；如果以夫妻名义共同生活，群众也公认的，构成事实重婚。

51、试述诬告陷害罪的概念与构成要件。

诬告陷害罪，是指捏造犯罪事实，向司法机关或有关单位告发，意图使他人受刑事追究，情节严重的行为。其构成如下：（1）本罪客体包括他人的人身权利和司法机关的正常活动。（2）本罪客观方面表现为捏造犯罪事实，向国家司法机关或有关单位告发的行为。（3）本罪主体是一般主体，即年满16周岁、具有责任能力的人。国家机关工作人员犯本罪的，从重处罚。（4）本罪主观方面是故意，并具有使他人受刑事追究目的。

52、如何理解抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪、诈骗罪的本质特征。 这几个典型财产罪的本质特征在于其非法占有他人财物的目的，具体认定要从其构成要件来看。具体内容请查阅教材。这些罪名属于常见罪、多发罪，也属于各种类型的刑法考试分则的重点难点，因此

需要重点掌握。

53、职务侵占罪与挪用资金罪、贪污罪有何不同？

职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，采用侵吞、窃取、骗取等方法将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。

职务侵占罪与挪用资金罪的界限。两罪同属于侵犯财产的犯罪，在客观方面表现上都利用了职务之便。两罪的区别在于：一是侵犯的客体不同：前罪则侵犯了财产所有权的全部权能，而后罪侵犯的客体是本单位资金的占有、使用、收益权，未侵犯资金的处分权；二是犯罪对象有所不同：前罪的犯罪对象本单位的财物，既包括资金也包括财物，而后罪的犯罪对象则只限于本单位的资金；三是客观方面表现不同：前罪表现为侵吞、窃取、骗取等手段非法占有本单位的财物，而后罪表现为挪用本单位资金的行为，在犯罪的成立上，具体有三种形式；四是犯罪目的不同：前罪的犯罪目的表现为非法占有本单位财物，而后罪的犯罪目的表现为使用本单位资金，而并非非法占有本单位资金，两者有明显的区别。

职务侵占罪与贪污罪的界限。两罪有许多相似之处。二者主观方面都是故意，并且具有非法占有财物的目的，行为人都是利用掌握财物上的便利等。它们的主要区别在于：（1）客体不同。贪污罪侵害的客体是复杂客体，即国家工作人员职务行为的廉洁性与公共财产的所有权。（2）对象不同。贪污罪侵害的是公共财物；职务侵占罪侵害的对象是本单位财物，但并非一定是公共财产。（3）客观方面不尽相同。

贪污罪中行为人只能利用职务上的便利，职务侵占罪中行为人不仅可以利用职务上的便利，而且可以利用工作上的便利。（4）主体不同。贪污罪的主体是国家工作人员，以从事公务为主要特征；而职务侵占罪的主体，是公司、企业或者其他单位中不具有国家工作人员身份的人员，并不具有从事公务的特征。

54、认定妨害公务罪应注意哪些问题？

妨害公务罪，是指以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员、人大代表依法执行职务，或者在自然灾害和突发事件中，以暴力、威胁方法阻碍红十字会工作人员依法履行职责，或者虽未使用暴力、威胁方法，但故意阻碍国家安全机关、公安机关依法执行国家安全工作任务，造成严重后果的行为。认定妨害公务罪主要需注意以下几点：（1）本罪与非罪的界限。主要是区分本罪与人民群众和违法乱纪的国家机关工作人员作斗争的行为、与公务活动中的争执顶撞行为、与妨害公务的一般违法行为的界限，不能将一切引起公务活动阻碍的行为都认定为妨害公务罪，更不能将本罪简单地理解成与“公务人员作对的行为”。要正确区分行为人的主观意图和客观的行为表现，对于正当的反国家机关工作人员违法乱纪现象的斗争行为，不仅不应定罪，而且应予以保护和鼓励。对于公务活动中的一般争执顶撞行为，要弄清原因、分清责任后加以引导和解决。对情节轻微、尚未达到犯罪程度的妨害公务行为，可以通过必要的教育和行政纪律处分，而不作犯罪处理。（2）本罪与其他类似犯罪的区别。对于合法公务活动或履行职责期间之外的针对国家机关工作人员、人大代表和红十字会工作人员的

杀害、伤害、侮辱、毁坏财物行为构成犯罪的应追究相应的故意杀人罪、故意伤害罪、侮辱罪或故意毁坏财物罪。对于杀人、重伤的暴力妨害公务行为，应按牵连犯“从一重罪处断”的原则处理，而不按数罪并罚处理。

55、如何理解招摇撞骗罪与诈骗罪、敲诈勒索罪的关系？

招摇撞骗罪，是指为了谋取非法利益，冒充国家机关工作人员的身份和职务进行诈骗，损害国家机关正常活动和公务信誉的行为。 招摇撞骗罪与诈骗罪的界限。二罪在行为的“欺骗性”和主观意图的“非法获利性”方面是相同的，其区别主要表现在：（1）犯罪客体不同。前者的犯罪客体是国家机关的正常活动和公务信誉，后者的犯罪客体则是公私财物的所有权；（2）犯罪客观方面的行为方法和数额要求不同。前者必须利用冒充国家机关工作人员的身份或职务的方法进行欺骗，后者的行骗方法则可以多种多样。前者没有数额的限制，而后者则要求诈骗的公私财物数额较大方可构成；（3）犯罪的目的不完全相同。前者的目的主要是为了获取财产以外的其他利益，如地位、待遇和不正当的“爱情”等。而后者的目的则是为了非法占有公私财物。

敲诈勒索罪，是指以非法占有为目的，对被害人实施威胁或者要挟的方法，强行索要数额较大的公私财物的行为。与招摇撞骗罪的区别在于：（1）敲诈勒索罪的客体是复杂客体，既侵犯公私财产所有权，又侵犯公民的人身权利和其他权益，而后罪侵犯客体是国家机关的正常活动和公务信誉。（2）在客观方面上，敲诈勒索罪表现为以威胁和

要挟的方法，迫使被害人产生精神上的强制和恐惧，从而被迫交付财物。而后罪必须利用冒充国家机关工作人员的身份或职务的方法进行欺骗。前者要求诈骗的公私财物数额较大方可构成，而后者没有数额的限制；（3）犯罪的目的不完全相同。前者的目的是为了非法占有公私财物，而后者的目的则主要是为了获取财产以外的其他利益，如地位、待遇和不正当的“爱情”等。

56、简述医疗事故罪的构成要件以及与非法行医罪的区别。 医疗事故罪，是指医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。其构成如下：（1）本罪的客体是医务工作管理秩序和就诊人的生命健康权。（2）本罪的客观方面表现为严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康。

（3）本罪的主体是特殊主体，即医务人员，包括国家、集体医疗单位的医生、护士、药剂人员以及经主管部门批准开业的个体行医人员。

（4）本罪的主观方面是只能是过失，而且是一种业务上的过失。

非法行医罪，是指未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的行为。二者都属于行医活动中侵犯了人民生命健康权的行为。二者区别主要在于：（1）侵犯客体不完全相同：非法行医罪侵犯的是国家对医疗事业的正常管理秩序和人民的生命健康权，而医疗事故罪的客体是医务工作管理秩序和就诊人的生命健康权。（2）客观行为不同，前者是非法行医情节严重的行为，而后者则是严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的行为。（3）主体不同：前者是只能是没有取得医生执业资格的人，后者主体则限于具有合法资格

的医务人员。（4）主观罪过不同。前者是故意，即明知自己未取得医生执业资格而实施非法行医的行为，而后者只能表现为过失心态。

57、重大环境污染事故罪与重大责任事故罪的区别是什么？ 重大环境污染事故罪，是指违反国家规定，向土地、水体、大气排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他危险废物，造成重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者人身伤亡的严重后果的行为。

本罪与重大责任事故罪的界限。从字面上看，本罪属于环境污染方面的“重大责任事故犯罪”，它与重大责任事故罪在许多方面有相似之处：如客观方面都属于结果犯，都是违反有关规定造成人员伤亡或严重后果的行为；主观方面都是过失。但二者的区别也是非常明显的：其一，侵害的客体不同。本罪的客体包括国家环境保护和污染防治的管理秩序，公民的生命健康权和公私财产权，而后罪的客体则是公共安全；其二，客观方面的行为表现方式和后果的性质不完全相同。本罪表现为违反国家环境保护和污染防治的规定，向土地、水体、大气排放、倾倒或者处置有放射性的废物、含传染病病原体的废物、有毒物质或者其他危险废物的行为，造成的后果是重大环境污染事故，致使公私财产遭受重大损失或者人身伤亡。而后罪则表现为不服管理，违反有关安全生产作业的规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者其他严重后果的行为；其三，主体不同。本罪主体既可以是符合一般主体条件的自然人，也可以是排放、倾倒或者处置危险废物的单位。后罪的主体则是工厂、林场、矿山、建筑

企业或其他企业、事业单位的职工，单位不构成后罪。

58、简述走私、贩卖、运输、制造毒品罪的概念与构成要件。 走私、贩卖、运输、制造毒品罪，是指违反毒品管理法规，走私、贩卖、运输、制造毒品的行为。主要特征如下：（1）本罪的客体是国家对被规定管制的麻醉药品和精神药品的管理秩序。（2）本罪在客观方面表现为行为人进行走私、贩卖、运输、制造毒品的行为。走私毒品，是指违反国家对麻醉药品和精神药品的管制与海关法规，运输、携带、邮寄毒品进出国（边）境的行为。贩卖毒品，是指在境内非法销售毒品的行为，包括非法交换，有偿批量或零星转让，或以贩卖为目的而非法收购毒品等行为。运输毒品，是指在境内采用随身携带、邮寄、利用他人或交通工具等方法非法将毒品从一地运往另一地地行为。制造毒品，是指利用毒品原料和制毒材料依一定方法非法加工、提炼、配制毒品的行为。（3）本罪主体既可由自然人构成，也可由单位构成。（4）本罪在主观方面表现为故意，过失不能构成本罪。

59、什么是贪污罪、挪用公款罪？其构成条件如何？

贪污罪，是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。该罪具有如下特征：（1）本罪侵犯客体是国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财物的所有权。（2）在客观方面表现为利用职务上的便利，侵吞、盗窃、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。（3）本罪主体是特殊主体，即国家工作人员。（4）主观方面只能是直接故意，并且具有非法占有公共财物的目的。

挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过3个月未归还的行为。其特征如下：（1）侵害客体是国家工作人员职务行为的廉洁性与公共财产的所有权。

（2）客观方面表现为利用职务上的便利，即利用主管、经手、管理公共财物的便利，挪用公款归个人使用的行为。其行为表现为三种情况：第一，挪用公款虽然没有进行非法活动或营利活动，但数额较大，超过3个月未还的；第二，挪用公款数额较大，进行营利活动的；第三，挪用公款归个人使用，进行非法活动的。（3）犯罪的主体是特殊主体，即国家工作人员。（4）主观方面只能是故意。即行为人明知是公款而故意非法占用，但是准备以后归还。

60、怎样认定滥用职权罪？怎样区分它与玩忽职守罪的界限？ 滥用职权罪，是指国家机关工作人员滥用职权，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。玩忽职守罪，是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。滥用职权罪是从本罪中分离出来的新罪名，这两种犯罪之所以能够长期规定在一个罪名中，是因为这两种犯罪构成有极其相似之处。但两种犯罪也有其根本区别：后罪是故意犯罪，主要表现为积极的作为；本罪是过失犯罪，主要表现为消极的不作为。

61、怎样认定徇私枉法罪？它与民事、行政枉法裁判罪的界限是什么？

徇私枉法罪，是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是

无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为，或者在执行判决、裁定的过程中的严重不负责任或滥用职权的行为。其认定主要从其构成要件着手：（1）侵害的客体是国家司法机关的正常工作秩序和国家的司法公正。（2）客观方面主要表现为实施徇私枉法、徇情枉法的行为。（3）本罪主体是特殊主体，即司法工作人员。

（4）主观方面是故意，过失不构成本罪。

本罪与民事、行政枉法裁判罪的界限。二者的区别在于：（1）主体不完全相同。本罪者除审判人员外，负有侦查、检察、监管职责的人员也可以构成，而后者的主体只能是审判人员；（2）发生时间不同。本罪只发生在刑事诉讼（包括刑事审判）的过程中，而后者则发生在民事、行政审判活动中；（3）本罪为行为犯，而后者构成犯罪必须以“情节严重”为要件，属于情节犯。

62、怎样划清擅离、玩忽军事职守罪与玩忽职守罪、战时临阵脱逃罪与逃离部队罪、脱逃罪的界限？

擅离、玩忽军事职守罪，是指指挥人员和值班、值勤人员擅离职守或者玩忽职守，造成严重后果的行为。玩忽职守罪，是指国家机关工作人员玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。二者之间主要是犯罪主体的不同，前者主要是军队的指挥人员和值班、值勤人员，而后者主要是国家机关工作人员。当然由此也就存在客体也就不同，而且前者的客观行为除了玩忽职守外，还有擅离职守行为。

战时临阵脱逃罪，是指军人在战时面临战斗而脱离岗位，逃避作战的行为。逃离部队罪，是指违反兵役法规，逃离部队，情节严重的行为。脱逃罪，是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人从关押场所或者押解途中逃走的行为。前两者的区别主要在于逃离部队的时间不同，前者必须是在战时，后者的时间没有限定，但前者单独作为罪名后，一般应当限定于非战时。而脱逃罪与前两者的区别更为明显：该罪侵犯客体是司法机关对罪犯、被告人、犯罪嫌疑人的羁押管理秩序。在客观方面表现为行为人实施了从关押场所或者押解途中逃走的行为。其犯罪主体必须是依法被逮捕、关押的罪犯、被告人和犯罪嫌疑人。