最惠国待遇条款的适用对中国的启示
研 究
最惠国待遇款的条用对适 国的中示
郭启桂环
【 摘要 】多 众双边资投条 （ 简称Ｂ约Ｉ Ｔ ）ｓ关 最于惠 国待条款的遇规定异差悬殊，特 是别涉在及争 端决解事的适用问 项题
， 国际仲裁机构对上惠国待遇最条款解的释也不 尽 同相 ，成造了 惠最待遇国条款适用困境的。结 合 国仲际裁践实
来
研 最究惠国遇待条的款适， 用对国今我后签双订边投条约具资有要 重理论的实和践意义。
【
键关词】 双 投边条约资 最 惠 待国条遇 款争端解 决
目前 ， 国在 际 投资 领域 存 在 着 量 超数 过 ５ ０２ ０ 个双的边 和 最 惠国 待遇 的参照 系， 这 使 得缔 约 东 道国承担的 外国 投资 保护
地 性的区投条资， 其中约边双资条投约 ，即 ＩＢ Ｔ 是主体ｓ。这 些义 务 呈现 开放 性 。此 因，最 惠 国待 遇 基的本 原 是理 为各 投国 资 双 投资边约条内的并不容统一， 照按双边约条的约原缔理， 特 创者造平等 竞的争 台平，禁止 对 不同 国家的资投实者歧行 定视的双 边约条只能缔对约方有约束双而不力能涉第及三方。 因待 。 所遇以，最 惠 待国遇条 款在 投 资 领 域 挥 发 保 护 平着 竞 等 此争 这样必，会 造然成国际投资领域 规的无限碎则片 化 。 但实 事从 有而效分 配 资源 的 重要作 用 。
上， 际国 投 领资域 已 经形 成 相了对统 一制 度体 的 系。 这 要主是
最惠 待遇国款条的 适限制用目。并不存在关于前惠 最国
待遇 的 一般 国 法 规际 则， 因此 ， 最惠国待遇 条 款是一种 条 义约
得益于 几所有乎的双 投资边条中都约规定了最 惠国待遇 款。条
最
惠国 待 遇款的功能条有的效发 ，挥使 国际资领投域双边 在。务即 许允 缔约 方双限 定最 惠 待 国遇条 款 适 的用范 围。
条 约 基 础上 得到 了多化 发边 展。
最国待遇惠款条本的限身。 最制国待遇惠条款 以明可确规
不 定适用 的范 围，也 可 以 直 规接定 该 条款 适的用 范围 。大 部分
最国惠待遇款的功条能与适用制
限惠最待遇国款条 源发国际于贸易条 约实之践中，经过 几 了
双
边 约条将 家之间国的济联经和盟避免双重税征事的项排除 在 最惠待遇国条款之， 也有外些一家国定做了规多的保留更 。我国对外签订 双边投的 资约规 条定 最惠待国条遇款的适
个
世 的纪 变与演发 展 ， 在国 贸际领易域 已经 形成了相 对 统 一的 范 用围 不 并 完全相 同， 致可大分 两 种 一： “ 和是投 资 或投与 资 适 用制 。 度但最 惠国待 被遇 入引
投资领 域 ， 却 在２是Ｏ 世纪５ 年 ０有关活 动 的 遇待 ”面 实 方 行 惠最 国待 遇， 在国中 马一 里边 双
代投以后 虽然 。际国投资域的领最惠 国待 遇条 的发 展款历较 史 条资 、 约和 中～ 法 国国 边双 投资条 约都 做 了类 似规的定 ；二 是，短 它实但际上已经为成投资及其投资保者中护的为重最待 要遇 标准
一之。 “ 缔 约 一方 在领 其 内给 予缔土 另约一方 投 资者 的 投 或 收 资 益的待 遇 缔、约 一方在其 领 土内 给予 缔约另 一方 资投 者管 理 、 维
惠国最遇待条的款本基功能 最惠。国遇是指待相类似 持在 、 用、使享 有 或 处 置 其投 资的待遇 ” 面 实方行 最 国惠 遇待，
况情，下 东 国必道须 把 它 给 任予 第何 三国 投 资 和 投 者资的 优 中 一 国 瑞士 双 边 投资 条约做 如 此了 规定 同 时。 也，确 规 定明 ｌ『 关 像税 同盟 自由、易贸 区以 类 及惠 待给遇另一予约国的投资缔投资者 和 。被遍普认的可无条 惠 国最 待遇条 款的 适用 外例， 税 收有 关 协的 议；边 境 贸 的易排安 。等 件 惠最国待遇度制基的本功能它的是“ 多 边 自传导效动”应功 似 国际协议 ；
能
， 约缔道国被东为事先认意同现在将未来和给任何予第国 三
最惠国 待 条款 遇受础基约调整范条的限制围。 最惠 待
国
投资 者的 优惠 遇待 无条件给另一缔予约国投的者。资虽然 在 条遇除了受款身自限的外，制同 时间接也受含有最 到国惠 遇待
基 础 条 本 约有身 其 具体 用适 的不同的 双边 资条投约 中对最国惠遇条款的描述并待不全一完 条 款 条的约 适用 范围的 限 制 。
，致但这 种异差不并影响惠国最遇待款的条 整功效。体 除非即 事项、 时问 和， 人这范围也些构成基在础条约中 惠国最待遇 条
以所，基 础 条 约适 用 围之 外范 事 项 的样 同 也 是 缔约国明确 示在它表们投资条的 中约意有予最赋惠国遇条 待 款的适用 范 。
围
款以特 含殊 义，否则 言上语细微差别的不并能变该条改款的 该功条中最 惠约待国遇条 的款用适 围范外，之 这可以构 成最 对我
对国外 签 的 双 订 边 资投 条约 能 。 惠国最待条遇不但款要求缔约 国遵守础基条即缔约国约 惠 国待遇 款 同类 原 则 补充的 。 资投” 、 投“资者 ” 的范 不围尽 同相 ，但投 资 者不 能 间之订的包签含惠最国遇条款待的约条下义务的， 且而把些这 的 中关于“
要
适求第用方条三 约的中投资更有者 约缔国与 何第任 三国签订的其他 际国
条约即第三条约方作为 根据 惠国待 最 条款遇，
２
０５｝ 人 民 论 坛 ．Ｐ 。 Ｐ ・ ｓ Ｔ ｔ Ｒ ｕ Ｎ
Ｂ
利的“ 投资” 或 投“者资 的规定。 ”
权辖。 我国在 双 边 投资 条约 对中 际国 裁 的仲 态 度经历 从不 接 了
惠最 国 遇 条款 待受制于双边资投条约整 的例体外。 双边 受到 有 限 同 意 再 现 到 的在 全 接面 受的 过程， 不 同 边 双投资 条 投资条 缔约约基国于整体对利的益虑， 往考会在条往中约制 定 约的 资者投在 端 争解 决 事项上享 有 不 的 权同利 ， 就 这必然 涉 一
些例外款 ， 以便条未来为的外国投资对的理留有管一定的机 及到最 惠国待 条款能遇否用于适端争决事项的问解题。 际国仲 裁对最惠待遇条款 国用于适争端解事决的不同项
动 间。空 我国与东盟签署 的 《 投资协议》定规了似类于Ｔｗ０
一般例外 安全、外例规定的， 这 规些定整是协议的例个， 外当然 态 度。 边双资协投中定最惠国待遇条 款的 规定差异悬殊， 不 也 也是作为该议中协一条个款 最的惠 待遇国条的款外例 因。，此
存 在 关 最于惠 待 国 条 遇款适 用 范 的围习 惯国际法。 因 ，此一旦
然最虽惠 待国遇 款条 已成经投为资领 域实经济 现自由的重 化 生投发资议争，就 需要对案个 中争当解端条款和最决惠国遇
要 待工 具和 手段 ， 它在但 不同 的 边 双投 资条 约中适 用 围并范不相 条 款的具体 规 定 行进 正确的 解才 释 最能终 确定 最 惠 待国 遇条 同， 该 条 款的 适 用 到受 本 身、它基 条 约 础调 的 范整围 以及双 边 款 能 适否用 争端于解 决 事 。 项 投 资 约条 整体例 的 外限制 。 有一 些 例 可 以 案适用 最 惠 国 遇待 条 款。 Ｍ ａｆｆ ｅ ｚ ｉ ｉ ｎ 是 Ｉ 案Ｓ ＣＩＤ裁 决的 第一 起 利 用 最 国惠待 遇条 规款 避提 交 国 仲际裁
最国待遇惠款条适的用我对国影的 响
等 待 时前间 的案件 。 根阿廷 的 投 资 Ｍ者 ｆａ ｅｆｚ ｉ ｉ ｎ 西在班 牙 投 资
建立
工 与化当地政府 发生争。《议阿 廷根 西一班牙双 投边 ２ ０ １ １ 年 月２ ４ ５日 ，际投资国端 解决争中 心（ 称简ＩＣ Ｓ Ｉ） Ｄ秘 资条 》约 要中 求投 者将资其 与东道 的 争端 提 国 国交际仲 之 裁
处 对书 来马西 伊亚佳 兰公司诉 我国 仲 的 裁求 请予以 登 （ 记 以 下 有前１ ８ 月 的等 待 期个， 《 而 班西牙 一 智 利双 边 投资 约 》却 条
称简 佳兰案 伊，） 我国政府 次首Ｉ 在ＣＳ Ｉ成Ｄ被为
告。 管尽该案 只 要求 ６ 个月。因 此，投 资 者希 望利 用最 国 惠待遇 条 ， 直款接
经争议双 方同 意己 ２ ０ １ 于 １年７月２ 日２中 进止行 ， 但 给却 了我国 一 适 《用 阿根廷一 智 利 边 双 投 条 约 资中》 定 规更 优的 惠的程 序 个 警，示即 投 资者 能会可 用 最利惠 国 待 遇 款条引 第 三 方 条 入 求要 。该 案得到 了 ＩＣ ＳＩ Ｄ 仲裁庭 的 支 持， 允 许其 用利东道 与国
约
的争端解决中条款向Ｉ Ｃ Ｓ ＤＩ 起提仲申请裁。
三第国双 边 资条投约 中 的 较短 的等 待 时 间 。 该 案 仲裁庭 条从
我双国投资边约条关中于ＩＣ ＩＳＤ国 仲裁际的不规同定 最 。约 中最惠 国 待 遇条款 的 泛 规宽定 以 及该 条 款 没有 明 排 确除 惠国 待条款 遇发挥作 用前提是有一的 个比础条约基待遇优 争 更端 解决 事项为 ，由 支 了最持 惠国 待 遇 条 款 可 以用来 避 提 规
第 的 方三 约 的条存在 ， 不 即条 同约 间之 差的异 最是惠 待 国遇条 交裁前仲条 件置的要 求 此。 后的Ｓｉ ｅ ｍｅ ｎｓ 案、 Ｇ ａｓ Ｎａ ｔ ｕｒ ａｌ ｖ ． ｇ
ｅ ｎｔ ｉ ｎ ａ案 、Ｓ ｕｅ ｚ ｎ ａ Ｉ ｄｎｔ ｅ ａ ｒ ｇｕ ｓ ｖ ． Ａａｒ ｇｅｎ ｔｉ ｎａ 、案Ａ ＷＧ ． ｖ 款发 作用挥的提前。 从１９ ８２ 年我 国瑞典签订与了第一双边个 投ｒ
Ａ资 约，条￣ ２Ｕ ０１ ２ ６ 年月 ６２ 日效生的 中与哥伦 比国亚 双边投的资 Ａｒ ｅｇ ｔ ｉｎｎ ａ 案 １ ］￣ ｕＳ ｅ ｚ ａ ｎ ｄＶｉ ｖ ｅ ｄｎｉ Ｖ＿ Ａｒ ｇ ｅ ｎｔ ｉ ｎ ａ 的仲案裁庭都采
条约，目我国前署的签已效生双边投的 条约共 １资０ ２ 个。这些 取 了同 样的 作 法 条。 中的关 约 于际仲国 裁 规的定 悬 殊 ，大 分致 为三 种情 ：
况一
也
一 有案些例 不能 适 用 最 国惠 待遇条 款。Ｐ ａ ｍａ１ ｖ
．是
没有规 定 ＩＣＳ Ｉ 管Ｄ辖权 。 投 者与 资东道 之 国间 生发争 ｕ ｌ Ｂ ｇ ｒ ａ ａｉ案 中《 ，塞浦 路 斯 保 加一 利 亚 双 投 资边条 约 》 只允许
议 应 提 交 东道国 法院 辖 管 对 ，征 收 国和化有补 偿 额 争 的 ，议可 就 征 收 补偿额 争 议提 起 裁 仲 但 ，保加 利 亚 和 其 他 国家 的 双边 在 以 双方 同 意情 的 下况 提 交 临时 仲 裁庭 这 。 种 情况 主 发 生 要 投资约条中 允许对却 任条 约违 何提起仲反 。 塞裁路浦投斯资 １在９ ９ ３ 年 我 尚国未批 准 《华 盛 顿 约 公》 前之 。
者以加利亚保府政为 被申请人Ｉ向 ＳＣ ＤＩ提仲出裁 请，申 试 利 图
二
是仅就征收 补 额偿同向意ＩＣ Ｓ Ｉ Ｄ提 国际仲起 。 如裁果 最用 国待惠遇条引入款第三方条中的可 以约其他将案件 提交 自 事当方一要求好友决解之日 起 个６月内能未决解 则，提可 交Ｉ Ｃ Ｉ Ｓ的Ｄ定。 该规案裁仲庭 认为特定 约 条中争议决解条 款 是Ｉ ＣＳ Ｉ Ｄ 仲 裁 这样。规定首出现在次１ ９ ９ ２年中一韩国国双投资边 为解 决条约下的争该而协商议制订。因此， 的不能定缔约推 方条约中， 但１从 ９９ ２ 中国年韩一国边投双条资约开始１ ９￣ ９ 年８ 中已 经 同可意通以纳入在完全过不情况下的同他条其约 中争的 国一 巴巴斯双 边投 资多条约止为 中国在签订的，８８ 个双边投资 议解 条款 来扩决基础大约条中这些 条。款 即除基非础条约 有 约条中，没有接 Ｉ 受Ｓ Ｃ ＩＤ管权 的有７ 辖 个， 接受５ ＩＣ Ｓ Ｄ管辖Ｉ 明权 确意 的将最图惠国待遇条适款 用于争 端决解款 ，条 否则争 只有１ 的３ 个。因此， 在 这时期一国中并没有全盘 受接Ｉ Ｃ ＳＩ Ｄ 的端 决则构成 解最惠待国遇 款适条的例用。外 Ｉ ＣＳＩ 在Ｄ２０ ０ ６ 年 管辖权 ， 一种有是的同意 限 资争议。交Ｉ 提Ｓ Ｃ ＤＩ。 这条款一最 早出现在１ ９９ ８年中 一国巴巴多
Ｔ对ｅ ｌ ｅ ｎ ｏ ｒ 案裁 的决中 ， 明 表确明 “ 本仲 裁庭全 全 意 心地 赞同
是三双在边投资条 约约定投资者中可单方面以将 何任投 Ｐ ｌ ａ ｍａ 仲案裁庭提供原对则分的和析陈 ” 。述 上由可以看出 国际仲裁， 庭对最惠 待遇条国适 款的裁用
斯
双 边 投资条 中 约 以此 案 为。 转点折， 我 国基 本 放 了 弃当年 加 决 并 一不 致， 但 大 趋的势 国是 仲际 庭裁 在 尽可 能的 大 自扩
己入《
华顿盛约》的保 留公 意，味着 开始 全面 受接Ｉ Ｃ Ｉ ＳＤ仲管裁 的 辖权管
（。 转 下 ２ ４１页
ｆ ）
。 ｚ，ｓ ， 。 坤 ｚ第 。 总。
期 Ｉ ２ １
５ （ 上 接２ ５１页 ）
最国惠遇条款待适用于争端决解事项可对能我国 的响。影
投 条资 约中 理设 置例外合 条款 限制以最惠国待 条款 遇适的 ， 用些这 例包外最 惠国括待条遇款身本的外例整 个双边和 投
伊 佳 兰 使 我 国第 案一 次成 为 ＩＣ ＩＳＤ的 被， 告该案目 处 于前 中止 资条约 的例。外 于最惠国待对遇条款而言， 可以确将争明端 解
状
态 最，终较有可也能以双协商方解和的 式方结束 但。案该却
决事排除在外项， 可也明确规以该定款的具条体用范围，适 从 给了我们一的定警示 一旦国：仲际庭将裁最惠国待条遇款适 用而 间接 将端解争决事项排 除在。 至于外 双边投条约资的 整体 争于端解决事项将 对国造我成大重不后果。利目前，我国在双 例外 ， 国以往我签的订边双资条投约本基有没及涉。 别是特 在投边资约中条对国际仲的裁态度全面接受状是，态 本上基弃 放与德 国 、荷 兰等 发 达国家签 订的 边双投 资 条 约中， 在全 面 同意
《 了 盛 顿华公 约 》授 东予道 国 的四大 安 全阀。 因 ， 虽然 此 我国 Ｉ ＣＳ Ｉ 仲Ｄ 庭 裁辖管 权 这一前 条 提件 ， 下 然 没有 仍明确规定 合
理第在代双一边投 资 条约中取较谨采 的态慎 度 但，存在却 投着 例的外 。前目，美 国、 拿大现行双加投资边约条示文本范规定 了者资能可利我用国新 署 签的双边投 条约资的中更有的利端争
一
系重要列外事项例 ，包括 些发展中一家像国度也开始高印度
解决条将案件款提交￣Ｉ Ｊ ＩＣ ＳＩ Ｄ 裁仲的险危 我。国目前面临 复 着重双视边资投条的约例外规定 例如 ， “重的大全安例”外 、 一“ 杂的 国外内环境， 投 资策的改政也在变难所免 ，很有 能影 可 响 般例”外等 例外事。 项没有附在加任何外的前例下提全盘受 接 到国投外者的资益利 ，从 与投资而产生争者。端晚近 国际的投 Ｉ ＳＣ Ｉ 仲裁Ｄ庭管辖权 的，容 导致阿根易 的覆廷辙， 不这不 引得
资裁仲实突践地出反 映了仲 庭过裁分偏于向护 维资者投利益 我们的起够足意注 。的
倾向， 些国际仲一 裁甚至庭确地 宣称明双边 资条投约 的惟
一务和任 的就目是护外保国投资， 者而对东道国讲来非常不 结语则 总之
， 虽 然 最 惠国待遇 款条 在 投领 资域 发挥 着 保护 平 等
。利阿根 便廷是一个 很的例好， 从２ ０ 子０１ 年始外国开投资纷者 纷依双边投据 资条约Ｉ向Ｃ ＳＩ Ｄ提 起仲裁，￣ Ｕ ２ ０ ｌ ｆ１ｇ ７７月 ，日 阿
廷在Ｉ根 Ｓ ＩＣ Ｄ诉被的案 件高４ ９ 达。起 已经结案在 案件 的中，阿 竞 、争 效 有置 配源 的重资要 作， 对用投 者而言资百而无一 利根 廷乎几部全诉败 遭，了巨受额的索。 赔 害，
但 对 东 道而 言则 国要需辩 证的 去看 。由待 国于际 仲 实裁 践 对 最 惠国 遇 条待款 进 行 难 以了 人预令 测的 释 解， 使东 道 国 本根
对我国 后今缔结边双投资约的条议建
无法准确认识自己在
边双资条约投中具的体务。 义这疑无需 要缔约高国
度警过惕于宽、泛概 式的括惠国最待遇款可能造条成
在
同 一 时 内期， 订 内签相容对致一双的 投 资边条约。 缔 约 的在潜胁威 。此因 ，我国在后今缔结双投边资条约，时 高要 度 理限制该合款条适用 ， 的止防重 国 在不 同期时订双边签资条约投可能会时不有同立的场 ，是 这 视重最惠国待条遇的款作，用 符 经济发展合 的规，律是 可厚无非的。 但同在时期 一 ，面对相 阿蹈廷根的覆辙厘。垦垦 圄 同的经济形势， 国要一可能保持相尽对稳的投定政策， 在资对
外 订签 双边 投 资条约 时 ， 要 保持 相对 一 致的 容 内。这 样可以防
（作单者 位：河 北范师大学法学政院
止）国投资外者过多的用利最惠国待条遇款挑选去约条后果。的 前，目不少 文认为， 章国我和在一发些展国中家订双签投 资
注边 释 ①
梁丹妮 ：“国际投资 约最惠条国 遇待条 款用问题适
研条 时，约 尽可要能求要东道国 予最给国惠待遇 国民待遇和并 ”究 《，法 研商 究，》 ０２ １２ 年第 期。 ２尽可能的取争 用适 ＣＩ Ｓ ＩＤ机 ；制 但 一和些发 中达家签订双 国 投 边资约时，条 则要尽能可的留在手权。 这 考虑种要主我 国 是兼 具本输入资国资和输本国出的度角 考虑 ，的但 从另一面方来
，讲 在同 一期 时 双 投边 资 条约 不同 的 规定 又 为 最 惠待国遇 条
② Ａｌ￣ ａ ｎ ｒｄｏ Ｆ ａ ｙａ Ｒｏ ｄ ｉ ｒ ｇｕｅ ｚ ：Ｔ ｈ ｅ ｏ ｓ Ｍ ｔ—Ｆ ａ ｖ ｏｒｅ ｄ —Ｎａ ｔ ｉ ｏ ｎ
ｌｃａ ｕ ｅｈｓ ７ Ｉ ｔｎ ｅ ｒ ｎ ｔ ｉａ ｏ ａｎ Ｉ ｎｖ ｌ ｓｅ ｔｍ ｎｅｔＡｒｇｅ ｅｅｍ ｔｎｓ ，Ｉ Ｎ Ｔ Ｌ ＡＲＢ ， ＶＯ Ｌ． ，１２ ０８０ ．
③
慧乔 娟“：试 析中国订Ｂ签Ｉ 中的Ｔ道东 国与投资争端 ④者乔娇 ： “ 论 ＩＢＴ 最惠中国待遇款 条争端在解上的适决用 梁⑤：“ 我 咏国外投海 资状现双与边 投条资的完约”善 ，
《法 学》， ２ ０ ０ ８ 年第 期７ 。 责
编， 张 蕾
的适用留足款空了间 。这样可能很造这样成结的果 ：发国达 家决解款 条 “《， 业时商》代，２ ０ ２１年第５ 期。 投的者资可 以根最惠国据待条遇款享受 国我发和展中国 家 签
订
边双 投资 条约中 更优待的遇 ； 而根 据最 惠 国待 遇条款 展发 中 性 “ ， 《海上 法政学学报 院》，２ １０ １年第 期。 １
家 的国资者又可以投受享我到 和国达发 国签家 订的边投双资 条约 中更的待优。 遇这可能违背样了国的缔我意约，图
造成对 外 放幅度开过大 ，使我 现行的国济条件无经承受法。 合设 理置例 外条 款，适 当限制 惠国最待 条遇适款用 最 。惠 待国 遇款条的适 用受制于外条例款 ， 们我完全可 在以边 双
。 。， 伸 总。。。 期
第 Ｉ ２
４ １