律师"并购业务尽职调查指引"

并购业务尽职调查指引

目录

一、尽职调查所要达到根本目标 .......................................................................................................... 3

二、尽职调查的范围及需了解的内容 .................................................................................................. 3

（一）尽职调查基本内容 .................................................................................................................. 3

（二）反映并购双方行业情况的内容 .............................................................................................. 4

1．目的 ............................................................................................................................................ 4

2．需要注意的问题 ........................................................................................................................ 4

3．资料搜索指南 ............................................................................................................................ 4

（三）反映并购双方业务发展情况的内容 ...................................................................................... 5

1．目的 ............................................................................................................................................ 5

2．需要注意的问题 ........................................................................................................................ 5

3．资料搜索指南 ............................................................................................................................ 5

（四）反映并购双方财务信息情况的内容 ...................................................................................... 5

1．目的 ............................................................................................................................................ 5

2．需要注意的问题 ........................................................................................................................ 6

3．资料搜索指南 ............................................................................................................................ 6

（五）反映并购双方法律和监管环境情况的内容 .......................................................................... 7

1．目的 ............................................................................................................................................ 7

2．需要注意的问题 ........................................................................................................................ 7

3．资料检索指南 ............................................................................................................................ 8

（六）反映并购双方人事情况的内容 .............................................................................................. 8

1．目的 ............................................................................................................................................ 8

2．需要注意的问题 ........................................................................................................................ 8

3．资料搜索指南 ............................................................................................................................ 9

（七）反映并购交易事项的专门内容 .............................................................................................. 9

1．目的 ............................................................................................................................................ 9

2．需要注意的问题 ........................................................................................................................ 9

3．资料搜索指南 ............................................................................................................................ 9

（八）反映公司环保情况的专门内容 ............................................................................................ 10

1．目的 .......................................................................................................................................... 10

2．需要注意的问题 ...................................................................................................................... 10

3．资料搜索指南 .......................................................................................................................... 10

三、尽职调查清单 ................................................................................................................................ 10

（一）基本情况 ................................................................................................................................ 10

（二）财务信息 ................................................................................................................................ 12

（三）经营协议 ................................................................................................................................ 13

（四）人事管理 ................................................................................................................................ 13

（五）行政规章与环保 .................................................................................................................... 13

（六）法律事项 ................................................................................................................................ 14

（七）并购交易事项 ........................................................................................................................ 14

（八）其他重要信息 ........................................................................................................................ 14

附件：并购业务的一般流程 ................................................................................................................ 16

一、尽职调查所要达到根本目标

1．弄清楚兼并或控制目标公司对收购方的股东来说是否具有长期的利益；

2．了解目标公司价值如何；

3．判断收购方是否有能力进行此次收购。

二、尽职调查的范围及需了解的内容

（一）尽职调查基本内容

1．深入了解并购双方的合法性、合法名称，公司可以合法存续的期间。通过阅读公司章程和公司的会议记录了解是否有与国家或当地的相关法律法规相抵触的内容，是否包含限制公司经营活动的条款。即首先确认公司是否是一个合法的法人组织，公司的章程是否合法，公司的业务范围有多大，以确定准备收购的是一家可以合法正常经营什么业务的公司及并购双方的大致业务对接性。

2．了解并购双方拥有和发行各种股份（普通股、优先股或可转债等）的全部历史和现状。即深入了解并购双方股权结构的演化情况，以清晰地把握公司股份发行、转让、注销及交易的全过程，清楚地了解公司在发行股票的过程中是否符合相关的法律法规，并确定并购方在持有多少目标公司股份时就可以最低限度地控制该公司了，或持有多少股就可以拥有公司多大的控股权了。

3．通过了解并购双方公司章程和会议记录，看看是否规定了公司股权交易的特别条款、公司董事选举或改选的特别规定、公司控制权转移方面的特别条款，看看是否存在股权交易的优先顺序规定、限制特定证券发行的条款、限制发债的条款、反接管的条款，这包括收购时是否需要对公司董事、高管进行高额补偿，确定收购公司、转移公司的控制权所需要的条件，以防备在收购中遇到限制收购股权、不准利用被收购公司资产融资及各项反收购措施的抵抗；

4．通过阅读并购双方公司董事会的会议记录及相关的文件，了解公司是否做过重大风险的经营决策，公司是否有较重大的法律诉讼在身，以便为尽职调查时的财务情况调查和法律情

况调查做准备；

5．并购双方的下属公司、子公司、在海外经营机构的有关文件，公司及所属机构的组织结构图，公司及所属机构与其他公司签署的有关公司经营管理、所有权、控制权、优先购买权等方面的协议，最近数年公司的主要公告等。以深入了解子公司和海外公司的有关情况；知道公司的组织结构，清楚在进一步的尽职调查中针对什么问题去找什么部门；并找出公司对外签署的协议和董事会的决议中可能存在的重大并购风险。

（二）反映并购双方行业情况的内容

1．目的

理解公司所处的宏观大环境，行业所处的生命周期和前景，市场的规模、整合度，公司与其竞争对手的各自特点和所占市场份额，今后面临的机遇和挑战

2．需要注意的问题

 当地经济发展状况对公司的影响？

 行业整体是否处于上升期或是衰退期？

 技术变革是否有可能使行业不复存在？

 是否有新的内资或外资的竞争对手进入从而带来更好的产品或引发价格战？

 公司是否有区别于竞争对手的优势？

 公司的市场份额是否有下滑趋势

3．资料搜索指南

 行业年鉴、期刋

 行业协会网站

 市场调研顾问报告

 公司文件中对行业的分析报告

 分析师对行业的分析报告

 可比公司招股书、招债书或定期报告中对行业和竞争的描述

 新闻检索

（三）反映并购双方业务发展情况的内容

1．目的

理解公司业务和运营的各主要方面，从侧面验证公司的优势和不足以及公司发展战略的有效性，对兼并收购后所能产生的收入和成本等方面协同效应作估计。

2．需要注意的问题

 董事会记录和决议中对过往成绩和失误的分析和对发展战略的决策性意见

 分销商、客户的集中度是否过高？

 产品单价是否下滑严重？

 新产品是否曾不断成功推出？

 供应商的集中度和依赖度是否过高？

 与分销商和供应商在价值链中所处的谈判地位是否在削弱？

 生产制造是否有安全隐患，是否符合投资方当地的安全要求？

 生产产能是否存在瓶颈而需立即扩建？

 是否需要动迁？

 预期有哪些新产品在近期上市？

 对行业特殊领域如原油储备、技术先进性、房地产净资产值等需要专业顾问评估意

见

3．资料搜索指南

 公司提供的内部资料

 公司的网站、管理层报告、招股书、招债书、定期报告和公告

 分析师、评级机构对于公司的分析报告

（四）反映并购双方财务信息情况的内容

1．目的

理解公司财务预测的基础假设，确保公司的作为估值基础的预测的合理性和在近期和远期的可实现性；确认公司财务报表的真实性和准确性，理解生成财务报表背后的内控机制、

报告机制、会计假设和估计，对历史财务报表作趋势分析，对公司的税务合规性进行确认。

2．需要注意的问题

 公司的经营业绩（包括重大亏损或高额盈利）情况，亏损（如有）的原因是什么？  公司未来的经营方向；

 根据近期计划或规划进行的投资项目可能对公司的控制权、资金、债务等方面造成

哪些负面影响？

 近期是否曾更换审计师？审计师报告是否有保留意见？审计内容中对管理层的建议

内容是否较长且指出内控的许多不足？

 会计政策是否与投资方所在国有很大出入？

 对坏帐等的会计估计是否过于乐观和宽松？

 存货和应收帐款帐龄分析

 历史财务数据同期比较变化的原因和业务上的推动因素？

 按产品或地域分的分部会计报表分析

 按产品或地域分的销量和单价、毛利、促销费用、管理人员数量和人均开支、研发

人员数量和人均开支、应收帐款周转率、存货周转率，应付帐款周转率、资本开支占收入比例等比较分析

 担保诉讼等或有负债的详细分析，包括公司与子公司各项担保、保单、委托理财等

协议造成或有负债的潜在影响分析；如果是外债，还需对国别风险及汇率风险进行分析；

 目前的税收优惠是否在兼并收购后还能延续？公司历史赋税是否合规？避税操作是

否合法？

 企业是否已对主要资产投保？

 土地使用证、房产权证是否完备？

3．资料搜索指南

 历史财务报表及附注

 对历史业绩的管理层分析与讨论

 公司提供的未来5–10年的财务预测

 公司提供的过去2年及今后2年的按季度的财务报表和财务预测

 过去的财务预测与实际的偏差

 财务报表及附注

 会计师对管理层的建议书

 独立会计师尽职调查报告

 可比公司对其财务业绩的管理层分析和讨论

（五）反映并购双方法律和监管环境情况的内容

1．目的

确保公司依法成立并拥有经营其业务的营业执照，找出任何实际的和潜在的法律诉讼；理解公司所处的政治和监管环境，理解兼并收购所涉及的审批程序，以便及早开展游说工作、获得支持、降低获准审批的不确定性

2．需要注意的问题

（1）法律

 营业执照是否有效？是否按时进行年检？

 所有权结构是否明确？（上市公司）股权是否已抵押或质押？

 主要合同是否合规？是否有特殊性条款会对公司兼并收购后造成不利？续签有何条

件？

 公司、子公司相关法律协议可能带来的风险；

 公司成立是否有相关部门的审查批准？

 是否有任何产品责任、知识产权、劳资关系等方面的诉讼或诉讼威胁？

 将来法律法规的发展趋势对公司产生什么影响？

（2）监管

 有哪些政府部门会对公司有管辖权？

 各政府部门之间如何协调？

 是否有对公司业务有直接或间接影响的新法规或条例出台？例如对产品定价的限

制，对反垄断的审阅要求，对资产充足率的底限

 公司需要承担什么样的社会责任？是否有普遍服务义务？

 公司、子公司及海外公司是否涉及重大诉讼或相关司法程序？公司的董事会与高管

是否涉及重大诉讼或相关的司法程序？并判断这类或有诉讼会对公司及此次并购交易造成何种影响及带来的风险。

3．资料检索指南

 公司章程股东协议

 董事会记录和决议

 主要合同（采购、销售、管理层、关联交易）

 诉讼文件

 知识产权文件

 新闻检索

 公司工商登记检索

 相关法律、法规

 行业管理条例

 产业政策

 政府鼓励或限制的措施

（六）反映并购双方人事情况的内容

1．目的

理解目前的人事制度、人力资源结构，确保没有对社保机构拖欠员工福利，提前为兼并收购带来的人事变动做好准备

2．需要注意的问题

 兼并收购后对目前管理层的安臵？

 是否需要签非竞争承诺？

 对管理层的考核和激励机制是否有效？能否留住人才？

 员工的工资水平在行业中是否有竞争力？

 员工的离职率是否高于行业平均水平？

 是否存在人员过剩？

 员工合约中对于裁员有何赔偿要求？

 国有企业职工安臵是否符合当地主管部门的要求？

3．资料搜索指南

 组织结构图

 人事制度手册

 管理层简历

 公司提供的人事工作报告

（七）反映并购交易事项的专门内容

1．目的

深入了解该次并购的方案内容的合理性、可行性，融资（如有）担保的充分性和有效 性，确保本次并购交易及所需要件的合法、完备，确保该并购交易不会因为缺少有权部门的批准而被最终撤销。

2．需要注意的问题

 对收购兼并的审批程序如何？确保获得各审批程序的所需批文；

 此次并购是否涉及违反反垄断法？

 此次并购如涉及国有资产，是否具有相应国资管理部门的批准？

 为并购融资（如有）提供的各项担保、质押是否充分和有效？

 此次并购交易的方案（如有）是否合理、可行，如该方案为并购方提供，了解其意

图并对其可行性进行分析。

3．资料搜索指南

 并购方案（如有）、合同或协议、原有债权债务的处理方案，股份制企业董事会或股

东大会同意并购的决议原件及相关公告；

 可行性研究报告、并购涉及资产的评估报告，被并购方出让资产的产权证明、有经

营特许权的经营许可证等；

 为此次并购贷款融资（如有）所提供的各项担保、质押及证明其有效性的文件；  有权部门对并购交易出具的批复文件或证明文件（如需要）

（八）反映公司环保情况的专门内容

1．目的

评估公司所面临的环保问题，确保公司没有违反环保条例，确保公司不会受环保问题导致的诉讼（清理环保问题的成本可能是极其昂贵的，可能会导致公司的名誉损失，也可能导致歇业的严重后果）。

2．需要注意的问题

 公司是否曾受到违规通知和处罚？

 现场走访参观时观察对废水、废气、废渣的处理是否与操作规章一致？

 是否接到有环保方面的诉讼？

 排污费是否安期支付

 今后环保方面的法规的立法趋势及其对公司的影响？

3．资料搜索指南

 公司排污的许可证

 废水、废气、废渣的排放处理报告

 土壤、地下水检测化验报告

 环境评估顾问实地检测报告

三、尽职调查清单

（一）基本情况

1．公司基本情况

 公司的执照与章程；

 说明公司的名称、法定注册地、拥有或租赁的不动产地址一览表；所拥有的知识产

权（专利、商标、服务标志、商品名称、许可）或权益及其对公司业务的重要性。请同时提供与这些知识产权或权益相关的登记证书或特许协议及其它有关文件（包括但不限于有关这些知识产权的合同、纪录等）；

 公司由成立迄今的主要历史及发展，包括主要活动、营运业务方法的主要变动。 2． 公司所有权

 公司详细的股权结构图；

 自成立以来所有关于股本变化以及股份转让的细节，包括公司之成立进程及自公司

成立以后的合并、收购、分拆活动或重组之所有文件及资料（包括交易对方的名称，股权转让的价格）；

 公司下属控股和参股公司的股权结构图，并说明公司持有主要控、参股公司（持股

权>5%）成员股权的历次变动情况，主要控、参股公司的名称、法定注册地、拥有或租赁的不动产地址一览表；主要控、参股公司所拥有的知识产权（专利、商标、服务标志、商品名称、许可）或权益及其对公司业务的重要性。请同时提供与这些知识产权或权益相关的登记证书或特许协议及其它有关文件（包括但不限于有关这些知识产权的合同、纪录等）

3． 职能部门

 公司的职能部门结构图，并简要说明各部门职能 4．公司业务

 公司主要业务情况，包括生产线的简要描述；主营业务及非主营业务收入及利润结

构情况；

 过去三年内及未来三年有关公司的业务报告、分析及预测（如扩充及改善服务、研

发、提升技术)；

 公司对其产品在未来三年至五年间的需求预测；  公司的主要产品及即将开发的新产品；

 说明公司各主要产品的生产程序，提供公司产品曾获得的任何国家级、本地或省级

奖项(如有)，以及公司在生产产品过程中所持有的任何政府的批文；

 列出主要竞争对手清单，包括现有的和潜在的主要竞争者及竞争状况，说明公司和

其他主要竞争者的产品市场占有率，以及所采取或拟采取的保持或改善其竞争力和盈利能力的策略及计划；

 与控股股东、实际控制人的业务或公司（包括公司股东直接或间接控股或控制的公

司）、任何其他大股东、高管所控、参股的其他公司有没有利益冲突或竞争？如有，请列明；

 与控股股东、实际控制人及其控制的企业有无关联交易，如有，请按照经常性关联

交易和偶发性关联交易情况列明，并简要分析这些关联交易对公司主要业务、营业收入和利润的影响；

 公司及主要控、参股公司所面对的业务、投资或外汇（如有）限、管制以及准入门

槛。

（二）财务信息

1．财务会计

 公司近3年的经审计的年度财务报表；  公司最新一期的内部财务报表；

 公司当前的内部预算、经营计划与预测、财务计划与预测及所有长期预算、资本扩

张的战略性计划或相关内容的报告；

 公司提供的过去2年及今后2年的按季度的财务报表和财务预测，并说明过去的财

务预测与实际的偏差；

 公司成立以来股份发行情况及收购者的出价情况的文档；

 近3年负责审计的注册会计师或内部审计人员出具的针对该公司内部控制制度、会

计方法或程序的管理建议书或报告，以及公司对此回应的报告。

2．税务

 列明过去五年，适用于公司、集团及公司拟收购的资产/公司的各种税项、关税，以

及适用于公司的税项种类、税率及款额；

 如有适用于公司、集团及公司拟收购资产/公司的税务优惠/补贴等，请提供有关法

规、政策及政府批文；  影响公司的税务条例；

 公司纳税的有关凭证或文档，税务当局对公司纳税情况的评价意见；  任何欠税，如有，请说明欠税税种、金额和欠税原因。

（三）经营协议

 公司所有借款（包括银行信用额度）、担保、其他财务安排或与之相关的有价证券的

协议或文件；

 参股公司或合营公司的借款、担保等情况的协议或文件；  近5年公司与债权人之间的重要函件；

 公司或股东与任一方签署的有关证券的任何协议，包括股票、债券、期权等的发行、

认购、担保方面的协议；

 公司签署的任何合资、合营、管理、经营或咨询协议；  公司近5年签署的所有财产剥离或收购的协议及相关文件；

 公司的主要客户名单、与其签署的合同副本、公司的所有分销协议、重要的销售合

同、公司主要的原材料供应商名单及供货合同；

 公司拥有或租入的主要财产清单，公司拥有的无形资产清单及状况；  公司重要的保险单一览表、近3年顾客投诉的记录、近5年的研究开发报告；  其他反映公司经营状况的重要文件。

（四）人事管理

 公司的人事制度手册或人事管理办法；

 公司员工清单，并说明员工人数、结构（可按级别、部门、学历、年龄、合同性质

等分别说明）；

 公司高级管理人员名单与履历介绍，包括职责、学历、工作经验、在公司的职位及

在集团工作年数等资料；

 公司作为缔约方签署的所有雇佣协议、续聘协议、集体议价协议；  公司与高级管理人员签署的各项工资、福利、期权和补偿性协议  公司签署的员工福利计划，包括现有福利和期权性质的福利；  近5年内劳资纠纷一览表（如有）

（五）行政规章与环保

1．行政规章

 与公司经营有关的所有政府许可的证书、执照等；

 近5年公司与各级政府之间涉及行政事务、规章制度的过往函件、报告或记录 2．环保

 与公司环保事项有关的各种文件、报告、污染或受污染情况的记录和处理结果的报

告或记录，包括公司及下属控、参股公司拥有及租赁的房地产在内的所有项目的防治污染设施、设备之竣工验收合格证明及其设计和被批准使用年限的文件，公司及其控、参股公司对外签署的涉及环保之所有合同、意向书、承诺书与文件，包括但不限于受让、转让、出租或出借排污设施之合同及意向书，与他人签订之环保谅解协议、备忘录；

 公司及下属控、参股公司历年来缴纳排污及其他一切与环境保护相关的费用之证明

或者凭证。

（六）法律事项

 所有影响公司、公司的高管或董事的重要法律诉讼、判决、行政复议、政府调查或

问询事项的一览表；

 公司在法律方面正在或潜在的诉讼、行政复议、仲裁等事项的一览表；

 近3年公司聘请的律师就公司的业务、人员卷入的重大诉讼案件向有关各方发出的

信函；

（七）并购交易事项

 有权部门对并购交易出具的批复文件或证明文件（如需要）。并购交易在有权部门的

批准手续尚未完成的，申请贷款时可暂不提供，但应提供办理进展情况说明；  可行性研究报告、并购涉及资产的评估报告，被并购方出让资产的产权证明、有经

营特许权的经营许可证等；

 涉及并购交易的有关文件，包括并购方案（如有）、合同或协议、原有债权债务的处

理方案，股份制企业董事会或股东大会同意并购的决议原件及相关公告等。  为此次并购贷款融资（如有）所提供的各项担保、质押及证明其有效性的文件。

（八）其他重要信息

 由公司自身、投资银行、商业银行、注册会计师、管理咨询专家、技术专家、政府

有关机构出具的各类报告  近3年新闻媒体对公司的有关报道  其他对公司有关的重要信息

附件：并购业务的一般流程