2016民法笔记

民法119 第一节

支配权请求权 vs 支配权被侵害后的赔偿（厚大民法119-1）

债法的救济方法：加害人主观有过错，权利人财产有损失，才能赔偿，且有诉讼时效（连续侵害只追溯2年）；

物权法的救济方法：可请求特定人作为或者不作为，使支配权回复圆满状态。不以加害人过错为要件，只要求有侵害，不要求有损失。不适用诉讼时效。

（物权法的两个基本理念：物的归属秩序、促进物尽其用） 知识产权请求权（23min）

身份权请求权

死亡顺序（30min）

相互有继承关系的两个人，同一事故同时死亡，无其他继承人的先死；否则，长辈先死，同辈同时死互不继承；

涉及保险：受益人与被保险人同时死亡，推定受益人先死，保险赔偿金归被保险人；

注意：甲、乙既是互有继承关系，又有保险关系，两者并列独立推算，不相互影响；

精神损害赔偿（42min）

严格法定：一般人格权收到侵害；七种具体人格权遭受；配偶权、亲权；侵害死者人格利益等；

排除情形：①法人其他组织的人格权遭受侵害的；

②违约不能主张；

竞合时，主张侵权才能主张，选择违约不能主张；

例外，只能构成违约不构成侵权，但造成严重精神损害，允许； ③侵害不严重，或侵权之诉时未主张；

死者近亲属可主张精神损害赔偿，原则上父母、子女、配偶，除非都没有（与继承一致），注意，主张财产损害赔偿，没有这个顺序； 占有

基于债权成立的有权占有具有相对性

例子：甲和乙签有买卖房屋合同，乙入住，但未过户，甲不享有返还原物权，因乙是有权占有；后甲将房屋过户给不知情的丙，此时，丙享有返还原物权，因乙与丙之间没有合同，变为无权占有；

连锁债权，是有权占有。两个条件：①前手有权占有；②前手有权转移给后手；

例子：甲将房卖给乙，未过户，乙未经甲允许又卖给丙；则甲不对丙享有返还原无权，因丙的占有有权占有（前手乙有权占有，前手乙有权转卖）

3．结合以上，注意：占有和所有权是两回事儿；

4. 间接占有的两个构成要件：①占有媒介关系，包括约定的和法定的；（1h22min）②必须有返还请求权；

5. 直接占有、间接占有都有权要求返还；

6.遗失物盗赃，不能善意取得（所有权），但两个例外：1. 当铺质权、抵押权；2.留置权（善意）；

民法119 第二节

7. 自主占有，他主占有（主观上不以据为己有的意思而占有） 自主占有≠所有权人占有

甲租房给乙，乙转租给丙，丙又租回给甲；则，

甲针对与丙的关系是直接占有&他主占有（甲以承租人身份要遵从丙的指示），

乙第二层次间接占有&他主占有，

丙第一层次间接占有&他主占有，

同时甲针对与乙的关系是第三层次间接占有&自主占有；

意义：善意的自主占有人，不管是否过错，均不对标的物的毁损灭失承担赔偿责任；

善意的他主占有人，未越界，不赔偿；越界，赔偿；

8．占有辅助，不是占有人，例如：商场服务员对商品、工厂工人对产品、分公司对于总公司的资产不是占有人，只是占有辅助人； 注意，不是占有人也就不是无权占有人；对占有辅助人不享有返还原物请求权；

9.对于无权占有，一定要区分善意占有和恶意占有；善意自主无权占有人不赔偿；善意他主占有人有注意义务，越界则赔偿；（质权人不得使用手机，因此善意的质权人正常使用造成的磨损折旧应赔偿）

10. 善意无权占有人支付的必要费用，属于不当得利，可要求返还；恶意的也符合不当得利的构成要件，但不可要求返还；

11. 占有物毁损灭失，首先，返还剩余物和保险金、赔偿金等；其次，

如果还有损失不能弥补，则：①善意自主，不赔偿；②善意他主，越界则赔；③恶意，必赔，哪怕因不可抗力也要赔偿，承担绝对无过错责任；

12.占有救济，（占有不是权力，是事实状态，但可以救济）：①债法的救济——侵权和违约，但要求有损失、有过错、有诉讼时效；②物权的救济

占有是归属秩序，哪怕是小偷的占有；

除非实施自助行为、正当防卫、紧急避险等合法手段，否则不允许使用自主力量侵夺（发条写的侵占是错的）占有人的占有；

13.占有返还请求权适用1年的除斥期间；（比物权的2年低）

14.占有返还请求权还可对概括继受人（亲人、企业）行使（不论善意恶意）；1h06min

特定继受人（买卖租赁借用质押加工承揽等），恶意的成立占有返还请求权，善意的不成立；（理解：占有弱于所有权，故法律选择保护善意交易的安全性）；

注意：不能行使占有返还请求权，不代表不能行使返还原物请求权。

15.注意：物权法保护无权占有，但更保护有权占有；所以，甲租房给乙，租期未满，甲夺回房屋，则乙有权请求占有返还；租期已满，丁抢夺房屋，乙有权要求占有返还；租期已满，甲抢夺房屋，乙无权请求占有返还，因无权占有受保护程度低于有权占有；

16.同时，债权法对无权占有和有权占有的保护也有区别，即无权占有只能对直接损失请求赔偿，而不能对间接损失请求赔偿；有权占有

则都可以；

民法119第三节

一、从物的要件

从物必须是独立的物：遥控器和备胎是从物；安装在车上的轮胎不是从物；

协助主物发挥经济效用的物：手表不是西装的从物；

不动产也可以是从物，比如农村的围墙、猪圈、厕所是房屋的从物； 具有一定程度的空间结合关系；遗忘在哈尔滨的备胎，不再是深圳的车辆的从物；

归同一人所有；

二、1.主物发生物权变动，有条件的（无相反约定）及于从物；

2. 抵押，看时间，如果抵押之前，主从物关系已存在，则从物随主物；

3.质押，看交付，如果质押时交付，则从物随主物；

4. 留置权，同质权，看留置；

三、原物和孳息

1. 天然孳息：①独立的物，不独立的是成分，不是孳息；②按自然规律的出产物原物；

挤出的牛奶是天然孳息，奶粉则不是；（孳息收取后，不会对原物造成根本性损害）；

采矿是天然孳息；

2.法定孳息：原本的权利人不适用原本所获得对价；

①借款的利息；②出租的租金；③买彩票的奖励（射幸孳息）；

注意：股息、分红，不属于法定孳息；因为并非不适用原本；

3. 天然孳息的归属，有约定的从约定，没有的从原物的所有权人取得，例外：有用益物权的，归用益物权人；

法定孳息的归属，有约定的从约定，没有的按交易习惯；

一般情况下，买卖交付前，孳息归卖方，交付后孳息归买方；

甲以分期付款方式向乙卖牛，约定付清前牛的所有权归甲，付清前生的小牛归乙；

抵押权人、质权人、留置权人可依法收取孳息的所有权，非免程序直接获得；

夫妻一方个人财产，有两类仍归个人：天然孳息、法定孳息（租金）；自然增值；

物权请求权

返还原物请求权是所有权人才能行使，与占有返还请求权不同；占有返还请求权，只有一个目的，保护秩序，即任何人（除有权占有人对无权占有人）不能抢夺占有；

遗失物，非抢夺，故无占有返还请求权，但有原物返还请求权； 如两者都有，择一竞合；

答案：AC、BC

五、物权法定

1.物权的种类、内容、效力、公示方法必须由法律规定，法规、规章、法院都不能规定；

2.合同违反物权法定，不发生物权效力，但作为合同可以完全有效；（合同效力低于法律，故要先考虑合法性，再考虑合同的有效性） 例1：甲承诺房子归乙居住20年，1年后将房子卖给丙，则：首先，乙的居住权不构成用益物权，违反物权法定，不能对抗丙的所有权；其次，甲对乙违约；

例2：甲以房屋质押、抵押、优先受偿三种方式分别向乙丙丁借款各60万，后无法偿还，卖房90万，如何分配？三种方式只有抵押符合物权法定，故丙拿60万，不动产不能质押，法律未规定此项优先受偿权，但合同有效，故乙、丁各15万（甲无其他财产）

例3：合同规定转让物20年内不可再次转让，违反物权内容法定；

流质合同无效（抵押合同约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有）；但注意，到期不偿还，可在不侵害第三人权益的基础上，向抵押权人折价转移所有权；

让与担保——为了降低抵押权、质押权实现时的成本；

让与担保：甲借乙钱，同时转让房屋车辆所有权，约定甲继续占有使用房屋车辆，待到期若还款后则乙所有权消灭，若不还款则乙确定取得所有权；违反物权种类法定，无效！

后让与担保：甲借乙钱，同时约定将房屋车辆出卖给乙，甲继续占有使用房屋车辆，待到期若还款后则乙所有权消灭，若不还款则甲应给乙办理过户登记；也违反物权种类法定，但合同有效！

民法119 第八节

十三、担保物权

债务转移，第三人的担保要继续有效，需要书面同意；

混合担保（不定项必考）：

抵押、质押（物保）、保证（人保）都存在的情况下，行使的顺序： 有约定按约定；

无约定，如果债务人本身提供了物保，应优先行使；否则，担保人可主张先诉抗辩；

注意：如果债权人针对先诉抗辩，放弃债务人的抵押权，则其他担保人同时免除相应程度的担保责任；

无约定，也无债务人物保，任选，如对其中一人放弃，其他人相应免除；

其他担保人清偿后，追偿无顺序上的限制；

共同抵押：（注意抵押为物保，与混合担保不同，担保包括抵押） 甲对乙债，甲房屋抵押，丙汽车质押；

按份共同抵押：约定丙担保20%，甲担保80%，甲丙彼此不能追偿； 连带共同抵押：任选；但注意：

与混合担保的区别，即当债务人甲有物保时，也并不必优先行使； 如乙放弃对甲的抵押权，则丙相应免责；因如果不放弃甲抵押权，第一，甲房屋不能转让；第二，丙清偿后，可以代位求偿，代乙行使对甲房屋的抵押权；

追偿没有顺序，不一定要先向债务人追偿；

抵押权的设立：

不动产的设立需要登记；

动产的不必交付和登记，但未登记的不得对抗善意第三人；

禁止抵押的财产，抵押合同无效：土地所有权、土地承包经营权、宅基地使用权、公益性事业单位的公益设置、所有权不明的财产、依法被查封扣押监管的财产；

注意：抵押之后，查封扣押的，抵押有效，可优先于提起诉讼导致查封的债权人受偿（乙抵押权须已登记）；

抵押中的房地一体主义

出卖、赠予、抵押时，所以在办理房屋抵押登记时，要把建设用地使用权一并抵押；意为，抵押房子同时意味着抵押了地，抵押地同时意味着抵押了土地上的房子，

注意：土地抵押之后，新建的房屋不在抵押范围内，可一并拍卖，但不计算在抵押价款中；

抵押权的顺位：即一个动产上设立了两个以上的抵押权；

不动产抵押，必须有登记，先登记的优先于后登记的，同一日的按债权比例平等受偿；

动产抵押：不看成立的先后，登记的优先于未登记的，先登记的优先于后登记的，未登记的按债券比例最后顺位受偿；

抵押权的转让

已设立抵押权的，未经抵押权人允许，不得转让（出卖、赠予、出资、互易）；但不经允许，可以再抵押、质押；

涤除权：主债务履行期限届满，债务人不履行债务时，抵押物的受让人为了保有抵押物的所有权，防止抵押物的所有权因债权人对抵押物的拍卖而丧失，代债务人清偿债务进而消灭抵押权的行为。（债权人不能拒绝）

动产浮动抵押

甲和乙约定，以现有及将有的原材料集合物向乙设立动产浮动抵押权， 甲不能以自然人身份出现，只能以企业、个体户等身份；

休眠期：休眠期间，转让抵押的动产不受限制，不需乙同意；

休眠期结束条件：①不履行到期债务；②约定行使；③抵押人甲破产；④抵押人甲有不轨行为；

休眠期内，动产变动不居；

可以不登记，但不登记不能对抗善意第三人；

最高额抵押

最高额抵押权担保的债权不确定是，不随同债权转让；

确定后，随同转让；①约定了债权的确定期限的；②没有确定期限的，满两甲后，双方都可单方面要求确定；③新债权不可能发生；④破产； 例子：甲厂向乙行贷款，丙公司以价值1亿元的楼房为起设立最高额抵押，最高限额8000万元；

第一季度，甲向乙贷款4000万，乙将债权转让给丁资产公司，最高额抵押权不随同转移；

第二季度，贷款1.2亿元，因不能清偿，乙申请拍卖丙楼房，获1.4亿元；经查，甲对丁欠的4000万业未清偿；则乙可优先求偿多少？

8000万；

转质

质押期间，质权人将质押物质押给第三人；包括：

责任转质：未经所有人同意，有权；

转质权和质权矛盾时，优先实现转质权；

转质权具有从属性，比如甲质押20万元汽车给乙，担保债权10万，乙转质给丙，担保债权15万。则转质权优先受偿范围受制于质权优先受偿的范围，即不能超过10万；

从属性提现1：只有质权具备实现条件，转质权也具备实现条件时，才可实现；

从属性提现2：质押物在丙处毁损灭失，丙承担过错责任，无过错不承担责任，而乙承担绝对过错责任（即使意外事件、不可抗力） 承诺质权：所有人同意；

矛盾时，转质权优先；

转质权不受限，也不会因质权消灭而消灭；

毁损灭失，乙和丙都是过失责任；

留置权

构成要件：

债券到期（例外：虽未到期，但债务人丧失支付能力，可紧急留置权）； 合法占有（留置物应归债务人所有，但存在善意留置权）； 动产和债权是同一法律关系；

不存在消极事由（未约定不得留置、不得有违善良风俗、不得留置身

份证）

不得与负担的义务相悖（因未支付运费而留置货物是不对的） 商事留置权：不要求动产和债权是同一法律关系；

留置动产如果为可分物，则价值应匹配；

应有宽限期，有约定按约定，无约定应2个月以上；例外：鲜活或易腐物品；

留置权的权利：收取留置物孳息；为保管目的而使用（否则不能使用）； 如提供担保，如接受，则留置权消灭（注意，质权、抵押权，有额外的担保，原担保不消灭；）

民法119第十一节

一、 有关合同未规定事项（非主要条款），第一步，协商；第二部，根据法律和习惯；

1. 非主要条款未达成一致，不影响合同的成立

2. 主要条款：有约定从约定；无约定，标的+数量；

3.标的：决定合同类型的主给付义务，是一种行为，注意不是标的物；

4.例子：甲乙达成口头约定，甲向乙出售绿豆10万斤，价格另行协商确定，约定了交付时间，未约定交付地点，现交付时间已到，但未能就价格达成一致

——甲乙间合同已成立，且已生效，因未约定价格为必要条款；（标的、数量都有，还是注意，标的不是标的物，如果只说10万斤、绿豆，不足以成立）

5. 价款：填补合同漏洞：①协商确定；②按交易习惯；③按订立合同时履行地的价格

6. 迟延交货的，遇货物价格变动的，以少收钱或多付钱为原则；（惩罚）

7. 未约定履行时间的，随时，但要给宽限期；

未约定履行地点：送钱的，上门；不动产的，所在地；动产的，上门提货；

未约定旅行费用承担：履行义务的乙方承担；

借款，未约定还款期限和利息支付期限

本金，宽限期届满后，随时可要求支付；

利息，满12个月支付一次；（房屋租金也是满12个月支付一次，不满12月的到期支付）

二、 债权转让

1. 不得转让的债权：

①法律规定不得转让的（赡养费等）；

②约定不得转让的（如债权人转让，构成违约，但不得对抗善意第三人）；

③债权从性质上不得被转让（包括：为特定的债权人的利益而设立的债权；给付内容发生根本性变化）

2. 债权人转让债权，应通知债务人，未通知的不发生效力；

3. 债务清偿时，债权人不接受，债务人可向公证机关提存，也发生清偿效力；

4. 伴随债权转让：

① 从权利随同移转，专属权利例外

② 抗辩的援用：债权转移后，债务人在接到通知前，拥有对让与人抗辩权的，有权对新的债权人主张该抗辩；

例子：诉讼时效已过的债权转让后，债权履行、债权中断都可以诉讼经过抗辩；

③ 债权转让时效内，自通知到达债务人之日，转让的债权发生时效中断的效果（2年期重新计算），注意，不是债权转让之日，而是通知到达之日；

④ 法定抵消的例外：

法定抵消条件：a.甲乙互负债务，债务同一种类、同一品质;b.主动债务到期；

例子， 乙欠甲50万，甲欠乙100万，乙后将对甲的100

万债权转移给丙，还能抵消吗？

债权转移后，满足条件后仍可抵消：

a.乙欠甲50万元债务的成立时间，必须在债权转让通知到达甲之前；

b.乙欠甲债务不需要到期即可抵消，但履行期必须早于或等于嫁对丙的100万元债务的履行期；