股权转让相关规定

股权转让相关规定

1.

2.

3.

4.

5.

6.

有限责任公司股权转让协议生效的要件

来源：法律快车文集 作者： 时间：2009/08/05

有限公司股权转让协议是一份标的为股权的特殊合同。协议首先应符合一般合同的生效的要件，即具备：协议双方在订立合同时必须具有相应的民事行为能力;双方意思表示真实，合同内容不违反法律或者社会公共利益;合同标的须确定和可能。

公司法第35条规定：股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东之间可发相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。

该条赋予了股东可以转让股权的权利，可以向其他股东转让，可以向股东以外的人转让。同时也规定了向股东以外的人转让股权必经的程序，规定了其他股东在转让时权利义务。在向股东以外的人转让股权时，是必须征求其他股东的意见。由于股东之间相互转让是完全自由的，没有条件限制，没有争议，在这里不作论述了。征求其他股东意见是不是签订股权转让协议的必经程序?不经此程序，股权转让协议效力如何?

对于这个问题，学术界有不同的观点。我倾向性认为签订转让股权的协议是存有瑕疵的合同，以此认定为可撤销的合同比较符合情理。

有限责任公司又称有限公司，是股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。有限责任公司具有人合性和资合性。明显的人合性体现在各出资股东之间的相互信赖是公司维系的基础。在有限责任公司中，出资主要是股东间集资行为，不具有社会公开性，股东之间形成了紧密的信赖与合作关系。拥有股权的股东一般也拥有公司的经营权，因此，股权的转让必然会影响原有的信赖合作关系及公司的经营运作，

牵涉到其他股东将来的权益。另外，根据股权理论，股权包括股东为自身利益而行使的自益权(如股息、红利、剩余财产分配请求权)和兼为其他股东和公司利益而行使的公益权(如投票表决权、对董事起诉权)。股东转让股权。股东的权利也就随之转让了附载其上的自益权与公益权，就必然涉及其他股东和公司的利益。为了保护股东之间的紧密的信赖关系和其他股东的利益，同时保证有限责任公司的安全、持续、效率经营，公司法上规定了股东转让程序要件，也赋予其他股东在股权转让时权利义务，这即是该条款设立的本意。

公司法第35条规定了向股东以外的人转让必经程序性条件：征求全体股东的意见。如果股权发生转让，但未履行该程序即未征求其他股东的意见，转让行为是无效的。股东在股权转让之前有征求全体股东的法定义务。

股权转让协议是以股权转让为内容的合同，股权转让是合同项下债的履行。股权转让协议生效与股权转让生效时间是不一致的，股权转让生效是在协议生效之后。签订股权转让协议后股权一般不会立即移转，需要一定时间办理权利交接、变更登记等相关手续才正式完成股权转让。由此可见，股权转让和签订股权协议是有一定区别的。条文上规定的是股权转让程序性要件，没有明确规定是股权转让协议生效要件之一，即没有要求在签订协议时必须要求股东会对股权转让形成决议。法无明文禁止即可为，股东是可以在未征求全体股东意见时与股东以外的人签订转让协议。该条款不是签订协议时必须具备的要件，在没有征求全体股东意见的情况下，并不导致协议的无效。股东在签订股东转让协议之前，原则上没有征求全体股东意见的法定义务。

但是股权转让协议的主要内容就是转让股权，实质是处分其所有的股权。公司法第35条是对向股东以外的人转让股权作出了限制，我认为是对股东处分股权作了限制。从物权角度分析，股东对所持有股份是所有者，享有完全物权，也就是说对其股份享有占有、处分、收益、使用的权利。股东作为股份的合法所有者，当然可以自由处分其股份。但是由于公司股份的特殊性，转让股份也转让附载其上的权利，会影响公司、其他股东的利益。基于这一点，法律对股权转让即处分行为作了程序上的限制，我认为股东还是缺乏完全自由处分股权的权利。股东在征求全体股东意见后，才取得股权完全自由处分的权利。股东在没有取得过半数其他股东同意或不同意又不购买，应视为没有取得完全自由处分权。这时股东对外签订处分股权的协议是存在瑕疵，协议另一方可能取得股权，也可能协议根本不能履行。

签订股权转让协议时未征求全体股东意见，协议存在瑕疵。在签订协议后，股东在完善程序要件即召开股东大会征求意见时，会遇到两种情况：第一种有过半数股东同意或实际上同意(不同意又不购买)，瑕疵消除，协议符合公司法，从签订之日起生效，股权可以对外转让;第二种是其他股东不同意转让且要求购买转让的股权时，瑕疵已阻碍到协议根本无法履行，达不到协议签订的目的，我认为此时协议认定为无效妥当些。假若此是还认定为协议有效，有效就要受法律保护，包括协议的履行也受法律保护，可是其他股东却可依法行使权利(以未征求全体股东意见为由阻碍股权向外转让)阻止协议的履行，这是相矛盾的。鉴于上述两种情况，协议效力不同，符合可撤销合同的特征，因此把转让协议签订时在没有征求全体股东意见时定性为可撤销合同更为妥当些。

在协议签订后，股东不征求股东意见直接转让股权，违反公司法规定的必经程序，转让行为无效，转让协议仍属可撤销合同。在一定时期内，其他股东仍不行使撤销权，协议瑕疵消除，合同从签订之日起生效。

须要说明的是，最高院《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定(一)(征求意见稿)》中，股权转让协议涉及这方面问题也是这么定性的。虽然只是意见稿，已代表最高院倾向性意见。

股权转让的价格如何确定？

来源：法律快车 www.lawtime.cn

公司股权转让价格是否需要与股东出资额相等?股权转让在办理工商变更登记(通常也称为“股权转让备案登记”)是否应该要求股权转让价格不得低于转让的股权出资额?若实际股权转让价格与工商备案登记中价格不一致时，法律如何评判真假，当事人该如何应对呢?一般情况下，股权价格系买卖双方共同约定，无需与股东转让的出资额相等，股权转让备案登记的价格也无需大于等于转让股权的出资额。

在企业股权转让过程中，如何确定股权转让价款，在实务中常常引起争议。目前，我国《公司法》及相关法律除了对国有股权的转让价格作了实践中硬性规定外，对于其他的普通股权转让价格尚未作明确的规定。实务中，对于普通股权转让的价格确定有三种方式： 第一种方式，股东在转让股权时，其股权转让价款按公司工商注册登记的出资额确定，可称为“出资额法”。

第二种方式，股东在转让股权时，其股权转让价款按照公司资产评估后价格确定，可称为“评估价法”。

第三种方式，股东在转让股权时，其股权转让价款由转让方与受让方协商确定，可称为“协商价法”。对于股权转让价款的“协商价法”在实务中极其常见。原因在于 “协商价法”的相对科学性，因为无论“出资额法”，还是“评估价法”，均反映企业资产的原有和现有资产价格，而股权的价值不仅体现企业资产的历史和现状，主要还应体现企业的未来收益，因此股权转让价格的确定应考虑企业的动态盈利能力。

法律并未要求股权转让价格不低于出资额，股权并购中，若出现股权转让备案登记的虚假股权转让价款与真实价款不相一致时，并购各方应注意采取相应措施保全证据，还原一个真实的股权转让价款，以防控法律风险。以避税为目的而简单将工商备案登记的股权转让价款改为股东出资额一致的处理方法一定程度上是对税收法律政策误解，并且存在极大的法律风险，因此并不可取。

股权转让涉税疑难问答七则

来源：股权转让网 作者：中国税网 时间：2008/10/28

问题一、企业股权投资差额所得税如何处理？

答：按照《国家税务总局关于企业股权投资差额所得税处理问题的批复的通知》（国税函[1999]554号）规定，企业为取得另一企业的股权支付的全部代价，属股权投资支出，不得计入投资企业的

问题一、企业股权投资差额所得税如何处理？

问：企业股权投资差额所得税如何处理？

答：按照《国家税务总局关于企业股权投资差额所得税处理问题的批复的通知》（国

税函[1999]554号）规定，企业为取得另一企业的股权支付的全部代价，属股权投资支出，不得计入投资企业的当期费用，也不得通过折旧或摊销方式分期计入投资企业的费用，应作为股权投资的计税成本，待将来转移股权或收回投资时，用以计算股权转让所得或投资收益。即税法规定不确认任何由于长期股权投资的公允价值与按持股比例计算的占被投资单位所有者权益份额不同而产生的股权投资差额。如企业在会计上采用权益法核算长期股权投资成本，其产生的股权投资差额的借方余额，在按会计制度及相关准则。

问题二、企业的股权转让书据按什么贴印花？

问：企业的股权转让书据按什么贴印花？

答：根据《中华人民共和国印花税暂行条例》规定，股份制试点企业向社会公开发行的股票，因购买、继承、赠与所书立的股权转让书据，均依书立时证券市场当日实际成交价格计算的金额，由立据双方当事人分别按千分之一的税率交纳印花税。（注：此税率属于后增加的，印花税税目税率表上并没有的税率。自2001年11月16日起，由4‟改为2‟征收，2005年1月24日起调整为1‟，包括A股和B股。）

问题三、企业应何时确认股权转让收益？

问：企业应何时确认股权转让收益？

答：企业转让股权收益的确认，应采用与转让其他资产相一致的原则，即，以被转让的股权的所有权上的风险和报酬实质上已经转移给购买方，并且相关的经济利益很可能流入企业为标志。在会计实务中，只有当保护相关各方权益的所有条件均能满足时，才能确认股权转让收益。这些条件包括：出售协议已获股东大会（或股东会）批准通过；与购买方已办理必要的财产交接手续；已取得购买价款的大部分（一般应超过50%）；企业已不能再从所持的股权中获得利益和承担风险等。值得注意的是，如果有关股权转让需要经过国家有关部门批准，则股权转让收益只有在满足上述条件并且取得国家有关部门的批准文件时才能确认。

问题四、企业股权投资转让所得和损失的企业所得税如何处理？

问：企业股权投资转让所得和损失的企业所得税如何处理？

答：（1）根据《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发[2000]118号）文件的规定：

①企业股权投资转让所得或损失是指企业因收回、转让或清算处置股权投资的收入减除股权投资成本后的余额。企业股权投资转让所得应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。

被投资企业对投资方的分配支付额，如果超过被投资企业的累计未分配利润和累计盈余公积金而低于投资方的投资成本的，视为投资回收，应冲减投资成本；超过投资成本的部分，视为投资方企业的股权转让所得，应并入企业的应纳税所得，依法缴纳企业所得税。

②被投资企业发生的经营亏损，由被投资企业按规定结转弥补；投资方企业不得调整减低其投资成本，也不得确认投资损失。

③企业因收回、转让或清算处置股权投资而发生的股权投资损失，可以在税前扣除，但每一纳税年度扣除的股权投资损失，不得超过当年实现的股权投资收益和投资转让所得，超过部分可无限期向以后纳税年度结转扣除。

（2）企业发生凡符合《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发[2000]118号）和《国家税务总局关于企业合并分立业务有关所得税问题的通知》（国税发[2000]119号）暂不确认资产转让所得的企业整体资产转让、整体资产置换、合并和分立等改组业务中，取得补价或非股权支付额的企业，应将所转让或处置资产中包含的与补价或非股权支付额相对应的增值，确认为当期应纳税所得。

（3）企业发生凡符合《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通

知》（国税发[2000]118号）第四条第2款规定转让企业暂不确认资产转让所得或损失的整体资产改组，接受企业取得的转让企业的资产的成本，可以按评估确认价值确定，不需要进行纳税调整。

（4）企业为合并而回购本公司股，回购价格与发行价格之间的差额，属于企业权益的增减变化，不属于资产转让损益，不得从应纳税所得中扣除，也不计入应纳税所得。

问题五、企业进行股权重组后如何进行税务处理？

问：企业进行股权重组后如何进行税务处理？

答：股权重组是指股份制企业的股东（投资者）或股东持有的股份发生变更。股权重组主要包括股权转让和增资扩股两种形式。股权转让是指企业的股东将其拥有的股权或股份，部分或全部转让给他人。增资扩股是指企业向社会募集股份、发行股票、新股东投资入股或原股东增加投资扩大股权，从而增加企业的资本金。股权重组一般不须经清算程序，其债权、债务关系，在股权重组后继续有效。企业股权重组后，有关税务事项按规定处理。

股票发行溢价是企业的股东权益，不作为营业利润征收企业所得税，企业清算时，亦不计入清算所得。企业股权重组后的各项资产，在缴纳企业所得税时，不能以企业为实现股权重组而对有关资产等进行评估的价值计价并计提折旧，应按股权重组前企业资产的账面历史成本计价和计提折旧。凡股权重组后的企业在会计损益核算中，按评估价调整了有关资产账面价值并据此计提折旧的，应在计算应纳税所得额时进行调整，多计部分不得在税前扣除。企业在股权重组前尚未弥补的经营亏损，可在税法规定的亏损弥补年限的剩余期限内，在股权重组后延续弥补。企业转让股权或股份的收益，应依规定计算缴纳企业所得税；转让股权或股份的损失，可在其当期应纳税额中补足。

股权转让收益或损失＝股权转让价－股权成本价股权转让价是指股权转让人就转让的股权所收取的包括现金、非货币资产或者权益等形式的金额；如被持股企业有未分配利润或税后提存的各项基金等股东留存收益的，股权转让人随转让股权一并转让该股东留存收益权的金额（以不超过被持股企业账面分属为股权转让人的实有金额为限），属于该股权转让人的投资收益额，不计为股权转让价。股权成本价是指股东（投资者）投资入股时向企业实际交付的出资金额，或收购该项股权时向该股权的原转让人实际支付的股权转让价金额。

外资股权转让受到的限制

来源： 作者： 时间：2011/03/18 1.

1.中外合资企业和中外合作企业的股权转让必须得到全体股东的同意

《公司法》对内资有限责任公司股权的对外转让，要求必须征得其他股东过半数股东的同意。而与此不同的是，《中外合资经营企业法》(以下简称合资法)、《中外合作经营企业法》(以下简称合作法)则明确规定，股东一方转让出资，必须经过全体股东的同意。这一规定不仅针对外商投资企业中中方投资者的股权转让，当然也针对外国投资者对其股权的转让。显然，这一比内资企业更严格的做法，旨在维持其更加浓厚的人合因素以及促使外商投资企业能长期稳定地经营。此外，如果出现对向第三者的转让不同意的其他股东，是否必须购买该外国投资者的股权，合资法与合营法虽未规定，不过根据《公司法》之“外商投资的

有限责任公司适用本法，有关中外合资企业、中外合作经营企业以及外资企业的法律另有规定的，适用其规定”的规定，对出让股权不同意者，应当购买该股权，否则视为同意。

2.外资股权的转让必须得到企业原审批机关的核准，并办理工商变更登记

首先，与法律对新设外商投资企业以及外资收购国内企业股权必须经过核准一样，对外商投资企业的外资股权的转让也要经过原政府主管部门的核准。这仍然是政府对外商投资企业进行监管的一个主要渠道。核准的意义不只是停留在程序上，而是要外商股份转让的实质内容是否合法进行审查。因为外资股权的转让还会涉及到本文所述的诸多内容。

其次，股权转让得到核准之后必须进行工商变更登记。《中外合资经营企业法实施条例》规定“合营一方向第三者转让其全部或者部分股份的，必须经合营他方同意，并报批准机关批准，向登记管理机关办理变更登记手续„„。违法上述规定的，其转让无效。”也即外资股权的转让合同的生效以原政府核准部门的核准和工商登记为必要条件，二者缺一不可。虽然理论上对以办理工商登记作为外资股权转让的有效条件之一有不同意见，但在实践中，仍然应当遵循现行法律的规定。

3.对向第三人的转让及其转让条件的限制

《公司法》以及《中外合资经营企业法实施条例》规定，合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。这是基于有限责任公司的人合因素，保护合营相对股东的权利而作的制度设计，同样适用于中外合资企业和设立法人的中外合作企业。

4.外国投资者的出资未到位的股权质押及其质押股权转让受到的限制

毫无疑问，外商投资者的出资应当按照法律规定和相关合同的规定出资。否则，其股权则会受到相应的限制。按照《外商投资企业股权变更的若干规定》，在外商出资到位之前，外商投资者不得将其未交付出资部分的股权进行质押;质押后未经出质投资者和企业其他投资者的同意，质权人不得转让出质股权;未经质权人的同意，出质投资者也不得将已经出质的股权进行转让。同时，外商投资者在对其股权进行质押是也要经过原政府审批部门的核准，未经核准其股权不得进行质押。

5.外资股权部分转让后，不得导致外资股比例低于25%

国家对新设外商投资企业要求外资的比例一般不得低于25%，这意味着法律法规并不禁止设立外资股权比例低于25%的外商投资企业。同时《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理问题的通知》以及《外商投资者并购境内企业暂行规定 》允许因并购设立外资比例低于25%的外商投资企业。但是，法律法规却不允许已有的外商投资企业通过股权转让将股权减至25%以下。《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》的第五条规定，除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25%。也就是说，外商投资企业的外商投资者，不能通过转让股权而使自己持有的股权低于25%，要么全部转让，要么转让后的股权比例仍高于25%。虽说这一规定在理论上说并没有多少依据，同时与上述规定也有矛盾之嫌，但在对该规定修改

之前，该规定仍然是有效的。

6.受让的上市公司非流通股在转让时受到的限制

根据《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的通知规定》，外国投资者受让的上市公司国有股和法人股必须在全部价款付清1年后才能依法转让，并且外国投资者受让的国有股和法人股仍然属于非流通股，并不能在交易所挂牌转让。同时，《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》规定，含有B股的外商投资股份有限公司，申请其非上市外资股在B股市场上流通，应在获得外经贸部同意后，向中国证监会报送非上市外资股上市流通的申请方案，同时必须符合下列条件，

①拟上市流通的非上上市外资股的持有人持有该非上市外资股的期限超过1年;

②非上市外资股转为流通股后，其原持有人继续持有的期限必须超过1年。这都意味着，在这种情况下，外资股份的转让必须遵循上述规定。

7.外商投资股份有限公司发起人股权转让受到的限制

根据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》的规定，外国投资者是外商投资股份有限公司的发起人情况下，其外资股权在公司成立三年内不得转让，并且要经过原政府审批部门的核准。这也是公司法对设立内资股份有限公司的发起人所作的要求。

股权转让后，有限责任公司应履行哪些手续？

来源： 作者： 时间：2011/02/25

【法律依据】 《中华人民共和国公司法》 第七十四条 依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。 【分

【法律依据】

《中华人民共和国公司法》

第七十四条 依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。

【分析说明】

股权变动须经历股权转让合同的签订及其履行，公司内部登记使受让人依法取得股权，公司外部登记使受让股权产生对抗力三个阶段。股权转让后，有限责任公司需履行后两个阶段的手续：

1、内部变更登记

1）公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书；

2）修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。

2、外部变更登记

即向公司登记机关办理公司变更登记。

实务中如何操作股权转让

来源： 作者： 时间：2011/02/15

导读：股权在本质上是股东对公司及其事务的控制权或者支配权，是股东基于出资而享有的法律地位和权利的总称。具体包括收益权、表决权、知情权以及其他权利。股权转让的形式包括内部转让和外部转让两种。转让中的实务操作也根据转让形式的不同而不同。

1、股权转让形式：有限责任公司股东转让出资的方式有两种：一是股东将股权转让给其它现有的股东，即公司内部的股权转让;二是股东将其股权转让给现有股东以外的其它投资者，即公司外部的股权转让。这两种形式在条件和程序上存在一定差异。

(1)内部转股：出资股东之间依法相互转让其出资额，属于股东之间的内部行为，可依据公司法的有关规定，变更公司章程、股东名册及出资证明书等即可发生法律效力。一旦股东之间发生权益之争，可以以此作为准据。

(2)向第三人转股：股东向股东以外的第三人转让出资时，属于对公司外部的转让行为，除依上述规定变更公司章程、股东名册以及相关文件外，还须向工商行政管理机关变更登记。

对于向第三人转股，公司法的规定相对比较明确:

在新《公司法》第七十二条规定：

有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例;协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

这是关于公司外部转让出资的基本原则。这一原则包含了以下特殊内容：第一，此处是以人数主义作为投票权的计算基础。我国公司制度比较重视有限公司的人合因素，此处故采用了人数决定，而不是按照股东所持出资比例为计算标准。第二，以其它股东作为计算的基本人数，是除转让方以外股东的过半数。

2、股权转让实务操作方式：

股权转让的实施，实践中可依两种方式进行，一是先履行上述程序性和实体性要件后，与确定的受让人签订股权转让协议，使受让人成为公司的股东，这种方式双方均无太大风险，但在未签订股权转让协议之前，应签订股权转让草案，对股权转让相关事宜进行约定，并约定违约责任即缔约过失责任的承担;另一种方式转让人与受让人先行签订股权转让协议，而后由转让人在公司中履行程序及实体条件，但这种方式存在不能实现股权转让的目的，

以受让人来说风险是很大的，一般来说，受让人要先支付部分转让款，如股权转让不能实现，受让人就要承担追回该笔款项存在的风险，包括诉讼、执行等。