律师取证.审证.用证

律师取证、审证、用证

前提：在调查取证前需明确①需要证明哪些事实→证明对象（自然要素：1+6=行为人、动

机、目的、时间、地点、手段、后果；法律拟制要素）②证明到什么程度→证明标准；③谁来证明→证明责任；④用什么证明→证据种类。

㈠当事人陈述

1、 辨析当事人陈述

并不是当事人的任何陈述都是证据，只有当事人关于案件事实的陈述才属于民事诉讼中确定案件事实的证据。有关当事人诉讼请求的说明和案件处理方式的意见，对证据的质辩意见以及对事实的法律评判和法律适用的意见，不属于证据范畴。

2、 当事人陈述的种类

①承认性陈述：即当事人一方对他方所主张的不利于己的事实承认其为真实的意思表示。

自认的的三种形式：一、明示；二、推定：一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实既未表示承认也未表示否认的，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或否定的，视为对该事实的承认；三、代理人代为承认。

②确认性陈述：即当事人主动提出一定的事实作依据，以证明争议的实体法律实际存在的陈

述。作出确认性陈述的当事人除举证责任倒置外，应当提供证据证明。当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提供其他证据加以证明的，除对方当事人认可外，对其主张不予支持。另外，如有证据证明持有证据的一方当事人无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人的，可以推定该主张成立。

③否认性陈述：即当事人一方否认对方当事人所主张的事实。

3、 当事人陈述的取得

①己方当事人陈述取得:对自己的委托人的陈述应由其自书或律师制作笔录(参调查笔录)的

方式收集。但向法庭举证当事人陈述应慎重审查是否包涵当事人自认的内容。

②对方当事人陈述的取得：除了其起诉状或答辩状以及举证列明的可以事前直接取得方式外，通常应通过倾听庭审调查，取得对方当事人的陈述，再依其陈述性质进行辨析和梳理。 ㈡证人证言

1、 证人的询问程序

① 分析案件，拟定询问提纲，并对证人与本案当事人的关系要了解清楚

② 询问通常两名律师进行。询问开始时首先说明自己的身份、所代理的案件及当事人。 ③ 询问时还要查明证人的身份及基本情况，以及证人与本案的关系。

④ 询问时应征求证人意见，并由其明确表示是否愿意为律师调查的案件及当事人就指定的

问题提供证言，得到肯定答复后才可进入实质问题的询问阶段。

⑤ 询问时应告知证人如实提供证据，不得启发、诱导、指名问证，要让其全面、客观的叙

述他所了解的案件情况，然后再根据询问提纲要解决的问题向证人提问。

⑥ 询问笔录，应交证人核对或向其宣读。确认无误后，由证人签名或按手印。

2、 调查笔录示例：

调查笔录

时间：xx年x月x日x时始，x时止。

地点：xx市xx区xx街xx号

调查人：张xx 记录人：李xx

被调查人：诸葛xx

问：我们是xx律师事务所律师（出示律师执业证、调查专用介绍信），现就盖x诉xx有限

公司买卖合同纠纷一案的相关事实想你调查，请配合我们的工作并如实回答我们的提问，可以吗？

答：可以。

问：请告诉我们你的基本情况。

答：诸葛xx，男，汉族，个体工商户，高中文化程度，住xx市xx区xx街xx号，身份证

号码：xxxxxxxxxxxx,手机：xxxxxxxxxx。

问：你认识盖x先生吗？

答：昨天来过我这店，我第一次见，原以为是来买东西，他说是找原店主要账的。 问：你认识原店主吗？

答：不认识。我是找房东租的房，我到时，原店主的东西全搬走了。

问：你是什么时间到这个店开始做生意的？

答：我与房东是x年x月x日签订的租房合同，约好x年x月x日进店，x月x日起算租金，

昨天我这店才开张。

问：原店主搬到哪去了，你知道吗？

答：昨天盖x先生来后，我问房东这事，房东说原店主是xx有限公司，不知道搬到哪儿去

了。我也不知道。

问：您觉得还有什么问题需要补充说明的吗？

答：我听给我店铺装修的工人说，原店主好像把东西搬到平谷去了，他是听他老乡说的，不

知你们有没有用。

问：装修工人叫什么名字？如何联系他？

答：他叫包xx，春节没走，替我干完活，即回安徽老家了，没有电话，且他说不来北京了。 问：如果请你到法庭出庭作证，你愿意吗？

答：愿意。

问：出庭作证时，你应携带本人身份证。请阅读并仔细核对以上记录，您的回答有无错误？ 答：以上记录经本人核对，记录正确。

证人：诸葛xx（每页签字，盖手印；并在文字修改的部分加盖手印）

3、 证人无法出庭时的常见处理办法

① 书面证言的公证。注意：公证证据一般不需质证，但经公证的书面证言则必须质证。 ② 申请法院调查。条件：一、国家有关部门保存并须法院依职权调取的档案材料；二、涉

及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；三、其他确因客观原因不能自行收集的材料。 ③ 双向视听传输技术手段作证

㈢书证

1、 书证的证明力评判

① 应当查明书证的制作人，确认其资格（合法性）

② 审查书证的内容，确认关联性

③ 审查书证有无伪造、变造的痕迹（真实性）

㈣物证

1、 物证的审查与鉴定

审查物证就进程而言，应先由当事人或证人加以辨认；对对方当事人有异议或者是人的直接感知不易辨认的，应建议当事人申请鉴定。在诉讼实践中，物证通常通过勘验或鉴定加以固定，除非双方当事人均承认。

㈤视听资料

1、 视听资料的审查判断：三性审查，主要应查明视听资料的来源、录制时间、地点、收集

过程、录制的内容、目的、参与录制的人等。具体是：

㈥电子数据

㈦勘验

㈧鉴定

㈨调查取证中应注意的其他证据规则

1、 举证责任及分配规则

2、 关于举证时限

3、 关于证据证明力

4、 法院调查收集证据

5、 证据保全