软件反向工程的合法性及立法建议_张吉豫

软件向工程的反法性及立法合建

张吉议豫*

内容提要

作权法的著旨宗在作者与是众之公间建最利于促进构学科和文发化的展利益衡平关， 系从而

增进社会公共利益。传统

作权法对著件软向反工程相利关关益系缺少具体评 。当前价律普法认遍通可过反 工程来向获取业商密的合秘法 性。法对律值价向取分析应的着眼法于制度律整体的。 通 比过软件较向反工依据现有 法律蕴的含价评价，值可推 出演允实施许件软 反与程统制传造业中向反工所程利涉益局的异格同，向 程工利于促进社会整有体利的益判 。软断件反工向程不等并抄于袭 。管制利在反用向程结工进果软行 件袭抄问的题，上重点在 通于立法、 法律过解释和法司一进步确明件侵权软判标定准提高和鉴水定 。 平键词 著作权关 件反软工向 程理合使用 业秘商密

、 软件反向工程一含之及法律义规现制状反

向工与正程向程工相， 对指是目对系统进标分行析 识，别各件组及相互关其，系 创系统的另一造① 种式的形达或表高更抽层次的象达表的过 。程目 前知在产识权领域论较多的软件反讨向工程一首 般通过先汇反编、反 编②译等方式对件软的二制进代码行进换，转 到得人可阅读们的汇代编码高级语或源言 ，， 代码 然后在此础基上行进程分序析和解 进而理得软到件的接口规范 组、结构、织算法流程等信 息。软件

反 只③软件分是析一的种式形 其，身本不并含包重开发软件的过新程。 向工 程为理作解件软一项的要途重，径软件 向反工程的接目直是的目标从软件获得所需中息 信。 所信获息能被用可维于护改和软

进件

④ 、测检侵行为、权 研究软件技、术 取获容兼息等信多目的种。软件领域 表了发量关于软大反件工 向 该⑤术被技众多发研员重人和采视 用 程，的研工作究。 到受长持续关期， 其重注意义要可一见斑 。笔者

**

①国人民大中学法学博士后院。

正 工程通常根据需向求分的析果进结设行计，再 根设据进行开计发实现。 反和向工程通常从则产品反设推， 计或从设反推计需求 S。e Elelit oJ.Ch iofkkysan dJaes mH C.ross I，IeRerve Ensigneringea nd Deign Rscoveery A： aTxnoomy，7 EIEE Softwrae，3 ，141－ 1 （ 1599 0 ） 我.最国高人法院民 0207年发 布的 最《人民法院关高审于不正当理争竞事民件案应用律若干法题问解释的 第》12 条 反向 把“通过技手术段从公开渠道取得对产品的进行拆卸 、 工程。义为定测绘、 分析等获得该而品的产有关技信术息

②”③ ④

汇编指反软件的将进二制代码换转为们可人理以解汇编代码的的程；过反 编译指将进制二码或代编代码汇转为高换语言级

程序过程的。C hiofskk y文等，根 反向据程获工的得信息开发相来产品似的过程通称为再常工造（ 程r － engeienre） 。见前参引， 第① 15 。页当 ， 软件前存错在误或漏洞现的象较普遍，比 处器、理外 设 操、作系和需统求变化等也能带来可对修软件的改需， 但软求厂件可能商 。2102Wi ndwsoX PS 3P 和 offie20c3 0技的支持术将 2于041 年4 月 日8停，止在软 件布一发时间后停段维护止如微软 在年 布，宣且 确说明明 ：受不持的 Win支odw 版s将不再接收本来自 inWdosw更新 软件的新更。 些这新包更可以帮括助护保你的脑电， 防止害有 毒、 间病软件以谍及其他意软件的恶击的安攻更新全。 参见 ht tp：/ / w ndowis .imcrsootf. com/ z h －cn /w idnow /s hlpe /hwt － ades － eon －do － supfpot －r ean， m问日期： 2访103 年 2 2月 7。日给这买购者来带了己自护维件的软需。求 向工反可以程辅助软件发人开员护软 维件系、统 发现修正软及件中错误 、的根据 需求定制改进软或等件例如。 反汇，曾编于发现用解和软件二进决制码中的代千年虫题问 。Se e Brai nFtzgerildaCr，sitni Ciaufnete，snnA Fietgzrelda adnMi chel aLehamn，nymSpoius mReviw： IenovntaoniS，oftarw aed Revnree Esngieenirg，n18 Sa nt Claraa ompuCter＆ Hi gh ech. LT J.. 11 ，2 21 6（ 2001 .）

⑤

笔者在

国美算计协机会的献文据数库中行了检索，进 自910 8至今有 年655 8篇献文摘的中含有要于反关工向的程键关词 ，呈显著 p并ograr commrpeehsino、n增加 势。检索自趋国美计机算协的文献会数库： h据ttp ： //d l.acm. o r g/， 检索使的用关键为： 词eversr eneigenr、e pogramru nerdtasdinng（程 理序解 、） esidn rgeocevy（r设 计复） 、恢 ibnayr naalsis（ y进制分二析 ，）检索日 ：期20 1 3 3年月 41 。日

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3

中国

法学

2

031 第 4年

期在研

中究针对软反件工向相程关题在我问国件研软及究开人员发中行了进问调卷和查谈访 。虑考对到软 反向工件程深入认的识要一需经定 ， 笔者验调在研中择选了较有发经研的验象对注并了重单类型位7 %2 受访的者认软件为向反程工需求的在算机计业中行 的均衡性，⑥发放并回收 卷问 78 。调份显示查， 6%认为 较，少 %1 认为特在定域领普存遍。 非常在遍普比较普遍或存。在另有21 % 为需认一般，求 通反过向程工取商获业秘的合法性密前得目了到各法律国的遍普可 认。我国 《最高民人法院关于审理不正当 竞民事争案应用法律若干件题问解的释》 第12 条明规确， 通定过反工向获程得业秘密商，不

其中并⑦没否有软件定反工向的合法性程。 然 而 认定为反，正不竞争法当规的定犯商业侵秘行为密 。软往件以二进制代往码形的式布发， 人

们在行软件进向工反程难时以过阅读通二制进代来获得结构 码、

原等理息信， 通需要将二进制代常转码换为便于们理解的形人再式进分析行， 这 一转就构成换对软件 。 “ 了”从一种形式到另 种形式一复的制尽 管种这附随的 制 复是一只中间种程⑧， 并非过抄或袭作复制 制以件供提他人的给为， 却行软件使向反程工入著进权作考察法围范内之 。⑨ 本文接来下首先述根论我据 前软件目向反工合法范围程仍有议， 争各国法律也存有一定差。异 著国作权立法法目的 ，不应默将复认权制延伸到件软反工向程涉复所制； 然后根据法律对 技领术域近相 合问结调卷和查访谈的结， 论果述软反件工程向合法的性；最 后我对国关相律法规 制利益冲突评的， 价制提出机建。

二议、 对面复内制扩展应拒涵绝利“益伸原则延

软”件为作功能性品，产成 著作权为保护对法象主的理由在要，于 为保软障件业的发行展 需要提供 给，件软发商一开关于制种和传作播件复软制的排件他性权利。 美 国版作品权技术新应用国委家会 员 C（NTO） U 197在8年的 告报中指出 相：比件软开， 复发软制件本极成； 低为了励鼓件开发及软相应投 资， 保障的件产软业的展发，为软件 提某种形式的对供制的保复是护最佳择选 ；一这护可由著保权法来

作瑠2 0纪世80 代年， 瑏 提。供 国美国会接了受C NTOU 建议的 ，确将软件纳入著明作法保权护。 本日等些 国家一组织曾和试单尝立法，独但美 国用采外交、 经济等手了段 推动，承认软了件作著权全球的化动 运， 使 瑏  中国软瑡著作权件护保的法立程同样存进美有 著权作法为了成前目世全保护软界件的要法律平台重 国。施的加影。在响 9819年中美知 识权谈判产， 中中承诺国在定制著作权法时， 软件将列著作权为法保

护的对

。随后象国全我人国常委大在会 991 0年9 月 日7通过著的权法 （作第一版 ）将中件软入了著

列

⑥

问卷调研对象平均具

有8 年以软上件研经发，验 来自件企软（业54 ） 和%高校科研及院（所 46 ，% 括包科中、 院北大学、京 复大学旦、 海交大、 上中科技国大学 吉、大学、林 哈大等工 ） 其中上，市营民企或业企国2 %3（ 百、度 腾讯、中软国 际） 等、 上未市民企营 业71% （豆 0%6 涉及系统了 、瓣 秀蔚云、 创赞亿普） 、等 外企 14%（ BMI 谷歌、、 诺基亚西子通门等）信 所。在单主要位从事软的研件领域发面，方 3%6 涉了及应软件用 包括互联网（移动应和） ， 用22 涉%及嵌了入软件式。 件，

（ 软释法［ 2007］ 2）号。 ⑦ 最《人民高院关法于审不正理竞争当民案件事用法律应

若干问的题释 解》⑧

⑨

国美文通献常反将向程工中涉复制称为中间所复（制 inertmdeaie cotpyig） n 英国；著作法权将中称其转换为程过中的随性（附inc dietnally） 复，制《版 、权 05B 第 1款（b） 。 见英 国 1898 年设 计与利法案》专S egaEnter risespL t.d v .cAolade ， Incc. 977（ F. 2 d510 （ 1t9hC ir 1.99 ） 2） 案中等定， 美裁国在为获取程 中序受保不护兼容性信的息 《进字千年数权版》法 （D MC） 中A规禁定规止技避措术的施例包外为获括兼取容息而进信行向工反 程行向工程构反合理使用成， 并在 （美国 版《法》权1 20 f1。 1991 《 条 款）第年 欧盟软件令》 指 第 6条规，定 在法无易获轻得兼容信息的性情下，况软 作件的合法品使 者可以用为得获容性兼信而对软件息的要必分部行反进向工程，但 获信息仅可所于用使独立创的作计机算程具序兼容备 。 韩国现 性01 14 。《（ 19 9 年修9订） 版则第 52 条第在1 （ 款b）a 中项定规序的合程行著作 法权 条第第 作出款了似欧盟类规定 的印 度著权法作 》复制法品所有人为取获容兼性息信可实任施何必要行为；并 在 （c ）a 中项规定在利程序功用能必需所情况的下，可 对以序程进行评 价、 究研或测， 以试确定程该序任的要素何的构和想理 。原见在可印著作权度中法，为维护 件等软目实施的向反程工属合亦法 ，这比 《二十国作著法 》权， 《 二国著作权十 》 法欧盟件指令提软了更供宽软的反向件工合法程间 。空各国作著权法条可参见文 译翻译，组

瑠瑏

5

31 5－3 、22 7 4－2 84页 。清大华学出社 版211 0版，年 第 86 1 －826 、iFanlRe orp tfo te hatioNaln Cmmoisson oi newN eThcologicnl aUses foCop yirhgtdeWo ks，rU S.. Gveormnnt ePirtnngiOff cei，9718 pp.，10 －2. 1报该告 19是80 年国版美权修法案的重正基础。 要： 信息封建《义主》， 参［见］彼澳·达得豪沃、斯 翰·布雷斯约特韦 雪刘译，涛 识产知权版出社2 00 5年，版第 202 。页

瑡瑏 

4

5

软

反向件程的合工法性及法建议立

瑢 瑏 作权保护法象对。 然， 软件反向而程等一些使工软件用的行中为所随附复制 ， 并非的件软为著作成权保法对象时经

护用使、研 软究件等节中环不必可地附少随复制着 证明。要管制的需复行制。为软的件法用户在合安装 “复、”制这 些身并本不涉对软及的抄件袭传播。和 反这了随映着软件及字技数术的用应 ，前当生中活“ 复制 ”“复” 的内制涵相于对作著法权法之立 的内涵， 时事在上有所扩实。 法律展要解需释制复的范权围 以，节相调关益冲突利法。律念概法律规范是法和制度律建的材料，筑 须服务必于定目的特，按 照

立

瑏 瑣法律的 目决的了法律定念的解概 释， 社会“理想”法 者 对国家的和社进会行调。 整而不是相反 著。作

财权中的产复权是否涵盖上述制复行为 制， 由应法对相律关利关系益的量考和值价判断来定确。 于关著作特权是别中著其财作产的价值权预设理在上长论存在自期权然利学说与功利义主说之 争。自然权利说学常通认为者对作作具品有然当支的配 权， 任何的新复或其它制利用形都式是从品作 衍生出中的来 ，作的权者利然自延应至伸这些的新复或制用形利式对应的所利益， 此 “利即益延原

瑤伸。在功而主利观义中点 ，瑏 赋予 作关者于其品作有限的垄断权 ，的在于激励目创和作传播 ，从而促 则”进

会社科学文发化； 展的复制形式新是否函应摄复制在权下， 应以是否最 在终体整有上利促于进社会的科 文化学展发 有利、于社会公利益共准则为。瑥 瑏  但立 “，任人何不都可能据某根单一个的、” 如博登 默海述所 对的因素绝原或去解释法律因制。

瑦 度瑏 研有究论了述 必从须为对什当为以么及的效法力依据立确己自立的场 。者面法价对判断问题时值， 瑧 我瑏  国知我识产权立法程来过，看我国立 保护智力成法是出于促进果社会公共利福的利主义考虑 。

功

计算机《件保护条软 》 国 例0012 年版制 定期， 间当时家国主提出“在切席保实护知识权的同产， 时照 使按知识权产保护范的、 围护期保和限保方护，式有 于科利技识的扩散知和传播 ，有利于各国 市共规场，律

瑨也这映反国家了倡立法应以导促进科技传播进步及 瑏 、 享科技进”带步的来利益。 利有于共利益为公宗

我国法

律中制复权函摄围不应范默延伸至包含认软件向工程反中所复制涉 ，应而我国与律法价值旨 因此。，体系 持一致， 保断这判延种是否有利伸实于现进促技发展科目的的。著作权法实现的目之径途通过是赋予 作对其者品的有作垄限权断来激励创作传播和。具在判体断， 时不既能权使人利失必去激励要 ，也不无能 故张扩作著权而损公众害益利 ，应著作权人与公众在之建间最设利有于促科进文化发展的技利益衡平 。

、 三软件反工向程的合性分析法软件

因为以字为文表现式、形复制 易， 简为成了著权作法护对保象 又因其属于；能性的技功术产，品 开发中所涉利益格与局造业中制的产开品更发为近 接。 本从现有法节规范律蕴的价含值断判视的角， 析分软件向工程的反法合问题 。性（ 一） 统传作著权法对向工反相关程利关系益少具缺评价体 作权法设著之初立主面要文向学艺领术， 域利范权围 、权期利限都等

是针文对艺术作学而设品置

瑢 瑏 

后美此仍不国断对软件著针作保权的护体规具向定我施压国。根据 1929 1 月年17 谈日结束判签时署的美两国政府中关于保护 《知实施国际作权条著的规约定》， ： 中国计《识产权 的解备谅忘录， 中国务国院 在9192 年 9月 25 发日布 满足了美方了要。参求寿步见， 《暨南学 报 》 哲学社会科（版） 2学00 1第 年6 ； 周林、 ：期 《国中权版研究史文献 ，》算 软件著作权机护的回保与展顾 望》载 李明山编 主9919 30 9 中。国方正出版社 年版 第 ，

页 瑣 瑏 瑤 瑏

： 法理学《》， 见参［德魏］德士丁 春、晓吴 越译 ，法律出版社 0205年版 第 66 页。，自然 利思想在权产阶级资革时命期挥了发为重要极的积意极， 使义个人财获产得保， 障励自由激竞，争促 了成本资义主的发达。 但 ：民法 《其发展致极之时 弊端也日，显露渐时。至日，今法律思想 已由极尊端个人重由自转变为以社公共利益会为提前。见郑参玉波， 总则》 中政法大学出国社版 203 0年， 版第 6 页1。

瑥

瑏 瑦 瑏 瑧瑏 瑨 瑏

： 法《学：理 律哲学法法与方法》律 ， 参见美］［.E 登海博默 正来译，邓中 政法国大出版社 学0240年版 第 ，261 － 218页。 否则 ，法 律价值体无系从建设。法律 作者很工容在无易意识当成中权力所有为的工者具参。见引前瑣 ，瑏 德魏书， 士第27 页。3： 知识产权《官法法造判批》 ，中《法国》学200 6第年 1 期。参见 崔国 斌 参载见引前 瑢， 瑏寿步文论， 4 页。第

5

5

中法学

20国31年 第 4期

的。尽管

凭在借符进行表号、达 作创本远成于复高成制本 复、快捷等方制面，软 与件学文品具作一致 有性 但，是件作软品毕属竟技于产品术 ，与文学作品 比相有其特殊处。之 方面，一 件的技术软和功能性性决了在增量定创新 、品产竞争等方面其与学艺文术域领利的平衡益 系不关同。先首 ，于文学艺术对品作 ，许他允进人行部小分改变常不通带会来少社多会效；益但软件 是有具用功实的能术产品技， 用户有时功对的细能改变有实际微需 求 ，且并技进步术常常在是有技术现的 基础进行上量增创式新 ，小的细技术进也可能步给社带来巨会大的资源节约和财富增长， 社会 常愿意

通  瑩瑏 次其，鼓 励术技发开在现者技术基有上础行进即使较小改的进。 人很少认们优秀为的学文艺术品作

是争竞力的压物产；但 技术产品领在， 域市场争竞具促进有术进技、步提 经营高水、 丰富产平品市、 降 场产低价格品等多诸要重会社值价。竞从争与法利专法关系的张，紧及其与 统著传

作权域领基相安无本事的状况 ， 也可出两看领域中利益关系的个同不。 另一 方面， 软件往以往进制代码形二发式 布， 因在事实此阻碍了上人了解他软件品中的思想作技 在一和定度上程离了偏作权著法的益平利设计 。在衡统传著作权的利法益衡考量平 ，中 学艺文术作品术 ， 传的播即意味着其蕴的含想思的传播， 供作者终生提 加0 年5长的保护期公对获众得品思作想的面影负响相对 较。小但软件作品常通以进二形制式发布 ， 人们法无直阅读接因。在软件领此域 衡，量利的益 平天著在作权法公对利益的促进这一端共， 在很大度程上经失已去了进促想思传播这项。 允许一软反件向 工程在可定一度上缓程解这利一失益衡 。 上综所，述 件软向工程中所反涉利益系关与学艺术领域文有不所 ，同 在统著作权法传缺中直接少 观照。著权作制度长以久来累了积益利平方衡的面经验 ，为研新究的技术展环境下的发作著权题问供 瑠 瑐  提理了指论 导 但，理是论导与指体价具判值之断间仍在一段论存路程证 。法制律度是个一整， 体其内部 价体系具有值致性一。般一意上义反的向工与软件反向工程程涉所益关系利常非接近。法律 已确明允 许般意一义上的向反工程，即 其所涉对益利关系进了评行价。可以通过 对软比件反向程工其和它业行中反 工程向异的同， 察是考否从现可法律规有中更范为直接地得到立法者软对反向件工程所利涉关 系益的值价断判。文本接来下即沿种这途径对软反向件工的合法程性行考察 。进（ 二）从 律对法传统制造业向反工的程价判值断角视评软件反向工程 通过反向价工程获得商秘密在我国及业多许它其国的家律制度法中普遍视合法 为，并 通且过反向 工所程获得信的息可以由自使，用 即使在行进反向工之后制造了相同程产的品 ，也被为有认于整体利社

瑡会 对一项律规定 ， 瑐  瑢 法 福利。，必须清楚地提 决定出性的利冲益突为何 瑐样才这能真掌正法握律蕴着怎 样的含值判价断本。文总结在反工向程涉及主要的利益因的素基上础 ，对软 件业产与传制造业统各因中

素

异同进行比较，的 具体分析下： 如第， 在一传制统造业，中 生者可产在反向以程工学习中术 ，技 从而以可用应新于产开发品， 并此且过瑣

技术步进通是增常量式 的技术。人可员借反助工程向分析和从学中增习加 瑐 技程可能带 技术来新革。

术

累， 并积在争竞的促下不动断创新 ，推动术技行业的进步和 在。一点这上 软，件反工程亦然。 向笔在 09 的受访者认为对已有%软件分析和借的对自己非鉴有帮助常比或较帮助有 ，9 %

认为 者的调查帮中，助 般，一仅 1% 认为 帮较助少非常或。少允许软 件反向程有利工于促进术技发展 丰、富软产件市品场

。瑩瑏 

Se Deneis Karjnlaaand Pe tr Se M.nele，lAppliyn gFnuadenmtlaCo ypighrt Pirniplec si Lnout sDveloempentC rp.ov. orBlndaIn etnatironl Inc. a， 1 H0gh Tiech. L. .J1 77 ，816 － 81 （7 195 ）9. ：《知识产权 利法益衡平理 》 ，论 见参晓冯青 国政法大中出版社学2006 年 ，版 第379页 。 Se eaPema laSuemlsonand S uazne nSocchtme，rTh Laewa d ncoEnoimcsof RvereesEng ieeninrg，111 Yal e.LJ .171 ，5 5717 200（ 2）. ： 《念概法、学 ， 转引自吴周从利益法学与价 法值学：探 一索部民法法论的演方变史》 中法制出国社版 2101 年7月 ，版第 2 8 5页 在。此方面 日本，韩和国为均型典例 范。两国府先政后动了推模创新， 仿过实施反通向程积工累了术技力，能 逐渐成形技变革并提 ： 术反《向工战略与中程自国主创新能的力提高》 《，国软 中高了主创新自力能 ，终使最自在己一产业处于些先领地 位参。朱见等明载 2 00 5第 6年 期； 贻李宾 ：日《企业研究与本发管理的演变》 ， 开《代现日本济经》200 1 年 5 期第 。学科 》

载

瑠瑐 瑡瑐  瑢 瑐  瑣 瑐 

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软件

向反程的工合法性立法建及

议这对

于息信技术不领先并的我尤国为重 要。瑐

瑤， 第，二允许 向反工程是维知识产权持制设度及分工的计重途径要  对障保专制度利发其挥作尤用

如

果发明为作商秘 为业重。激励要们人申专请而利非择选通商过业密秘行进护保一的主项原要因是， 密来 护，保一旦 被他通人过反工程等向法合径获途 ，知 该技术失去就了保。反向护工程来带的争竞现

实瑐 瑥 允 软件许向工反同程样有 利可激能励业努企力行更高进准标的术技新创并过申通请利予以公开专。

维系知于产权分工； 识反之则能使著可作法为不权公的技术思想提供开一至种少 5 0的年长期护，保 与 作著权立法法神不符精，也 削会专利弱制的度作。用瑦

瑐 是进否了行软反向工程件同样难 第， 三明他证人对己的产自品进行了反向程工常常比困较 难。

， “

律法难于止禁向反工程 ” 。 于而现及证发。明笔在者调查的， 许多研发中人认为员“证十分取困难 ”许多国的法家允许律了获得为容兼性息进信行软反件向工程 ，这就要证求明其否是进了不行以获兼 得容性息为目的信反向的工。这程情况种下发现证和明更都加难困 人们。并容不获易得自来人公司他内部 的息消一条可能。线的索是发他人现件中含有自软己件中软特的代独或码序程构 。结发现要这线一 往往需索对他人软件进要反行向程工 然。而禁

止软件反工程反而会向为发及现证他人对明自己软件

 的 瑧 瑐外，此进 行了向工程反、抄袭 了己自的软或件犯侵了专权均利设障碍置。有 多位软件研人发提员：出

“后

门 目前部”软件分有 留隐藏自并己的为行， 设其可计本能身是恶的意、违 法的，软 反向工程是件别 识这类行的重要为手段。此，因 对软件于领， 域止反禁工向程样同将显明加增诉成讼本，并 大发现和举增 他证人件软权或包含侵意行为恶的度 难。第四 ，允反向许工程的一项极影响消 是， 可能开使者发设计或生产在中出付多更本成使其来品更产 被反向难程，工因 可能此加社会增销开。目前件产软业可观中察的此到开类销不并 大。方一面，在 用

瑐 瑨和代向码淆  混 瑩瑐。软 加件和代码密混淆需使只用软户 提软供件进制二码的代情况下 ，主要的方法有密加

工具自件动理处。对结于合硬件的密， 加在嵌式领入可根域据本成析分决是否定增硬件解密部件加 ；在 通用软件领 域目仅前银行客户端有和它其数软少件 例（辅助如计软设件Au toCA 等D） 用采结了硬件合 加的密 但，通只常将一小分部数和代据置码 入SU BKye中用于身 认证， 份目在于的障保全安防止或盗

瑑瑠 另 方一面， 版 ，并非为 止反向防程工即使允许软件反向工。，程这些软 件也样同采用该技术会手段。

开者也可以发选择通在过方线对式用户供提软件务服 ，如计算云模。式在种模这式下 软件，的存和运储

瑐瑤 瑥 瑐

Pa

elam amSeulsn 等论文o，参见前引 ，瑡瑐 第 1 538 －1 845页 。 “公，已掌众的握概念 以如正国美邦最高法院联在B onti oBatso，Icn ..vT uhnderCraf BtoatsInc，. （84 9U.S .141 1989（） ）案中一所述及已经 以掌可的握而易见的显概念， 所有是都人以可用进来创新行的具工，它 提们供了由自竞争基的础 ，专制度利创对的激造励

”正是 立在建基此上的 。 础： 知《识权产的经法济结》 ，构 ］ 威廉·M. 美德兰、 理查德·斯A.波斯纳 金 军海译 北，大京出版学 社2050年版 ， 第64 页9  。 瑦 ［ 瑐aTeu 等公司s开展年多业务 帮 瑧，反 向程被工为认是项帮助权利一寻找竞人争对手犯自己侵知产权识据的重证途要径。 TecIhsightn、s瑐  ： 《反 向工：程专利维 权撒的锏？手》 ，中《国知产权识 报》 助人对竞争他手产品对进反行向工，程寻 侵找证据。参权见张海、志王 康载 201 2年1 月 262 ； 日海泽： 《 何打如反向好程工这牌张？ 》 ，《中国知识 产报权》 20 12 年 2 月 162 日。 我鉴国定构机也常通过经件软 载 《苏州东菱振，试验仪器有限动公与苏司州验试仪总器计厂机算

软件作权著权纠侵纷上案诉 》 反，向工程来析软分相似性 。例如 （ 件200 9）沪 民高三（知） 终字第 62号 ； 郑《贝博州电子有公司诉限郑州创科技同限有公司 中央储备粮周、口属直计算机库软著作权 》件， 20（0 ） 284 7 《；文明等侵犯著鞠作案》 ， 权 （012 ）1锡 刑知字终第 000 号，1纠 纷 案民三郑字初第号 等。如果不等许允软件向反工程

瑨 瑐 ，

审

判程过中定机构鉴能可得获事当人权，授但在 案之立前 怀疑对方侵权者一，般以获难得对方的件反向工软授权程。 。密方加法可为分结硬件的加密合和软件加纯密硬 件密包括加使 U用S BeyK 或，在者嵌入领式，域 可软件将密后存放在加芯中片 ，运在行时 通过定硬件来特密等。解软件加密则对目纯标码进代行加或密殊压缩，特 码运行代刻处时器执行嵌入在理目代码中的标解密解压或代 缩， 码将程序密解解压或至内存中缩运，行例如 PX 壳U 参见， thpt ：// z. wikipheida or.g /w kii / PX，U访 日期：问 013 年 52月 1 4。日

瑩瑐



码混淆代即发对的目布程标进行序处理 使处理，后的代与码处理代码完成前相的功能同，却 难被反很译编 即，反使译成编功难于也得 出程序真正语的义 。一这过通程常使都代码混用淆件软自来进行动 ，除增反加工向难程外度 也有，少程减大小序作的。用参 http： /见/ b ike. baaid. uom /c vei w36/99119 .tm， h访问期：日2 103 年5 月 41日 。

瑠

瑑



：U《B SeK y术技网银在付中的应支用改进及》 ， 《现代 济经信息 》0211年第 6 期1；郝 耀辉 ：等 基于《 USB加密 锁的件软 见林参丽 滨 ，载 计算《工程机》 201 年0 第23期。 防 盗版方法 载》

57

中法学

国

2031 第年 4期

都在服务行端器，普通用 户无接触法软到件二进制代码， 因而的无法也行进反工程向。 些一研表究，明 瑡 ， 体而总， 这言软种件和算计源资使的用方的转式和发展将使社会变受 益瑑 非增大而社开销。会最后， 允反向工程可许影能响在生先者的产收 益 这。反是反向工对者提出的最主要程理。 由在但 并等不于法上律的权利需要。析法律分希望为在开发先者的收益提供种程何 先度者可获能的得收， 的保益。如护后来者果行进反向程工制并出造竞争产性的成品本显著低在先于 ，者以至 在于者先法无 — 与—后来后 来在市者上竞场争并益， 收法律应予管以制 这。一结论可由律管制软法件复制的目的推—知 者过复通来制“生产 ”类似产的成品本显低于在先者的著开发成本时，需要保障 在开先者从事发产品 开所发需动的力。如有学正指出者的 ，经从角度看济 如果，进行向反程工制并造类产似

品的成本非低，常瑢

种这情况法下律必有对要行反向进程并制工类似造产的过程品瑑  那 么与盗版其之间乎不几在存差别 。进行某 管制。种下面对一这结中成本的比论较象及需对法要律制的标准管行进一进步分析。

先，首在进 成本比较时，行 不应虑在先者考于技术创新研究的用本成。 有者学认为法律允许向反工 以使新者可创凭借以机或成先优势来 程本的件应为条 实：反施工程向需所时较长间或者需成本所较 高

，瑣 这观点一偏颇的之在处瑑  回其收最的初研投发；资 认为传统并制业的反造工向程本满基这一条件足。 于， 没从知识有权产整法来体虑考法律对创新的护机制 保 。知产识制度的设计权通是专利法过激励

来技术

创及新相投资关，对商 业密秘仅针违反诚对实用信则原行的为供有限提保护 并以，争竞压力来一 但难进于量估。正 如学有指者步 引导生者产创新申及专请。创新利者进行术技研的成发本可能很高，有 的： 出造并创不是无别差、 的可以以时间来衡量和较比的劳；动无论是 造之创， 还是创造与间劳动间之， 瑤瑑 都是异 质的 难以，行比进。较 故实际上难以证传统明制业反向造工时间程长或成本够足够高， 使在先 能收者回最的初发投资研正。如因此 ，法律置了设专利权提来一供种他性的有排力护 保 ，以励激发对 创造明投的资对于。在者先为认己的技术创新难于自通过反向工掌握程、 因此择选其作为商将业密保 秘的情护况，法 无需限制律反工向程，并且限制反向 工会程影专利响制发挥度用作。 其次 对，具专不利在的者先 ，来者后来的带竞虽然可争对能在先者益有影收， 响但果在如者理先 论上仍可从能市中获场， 利则足以构不禁止成反工向程理由。 的以可观到察，在 些传一制统业中造， 后 者进来反行向程工并模仿制造成本的经达已到在先者与成相本当水平的， 且并需所时间并长不 ；这来带了

瑥 瑑法 对律些这行中反向业工程允许 的， 烈竞激争局面，的许 商多业素都因能使可在者先遭淘惨汰 。反 映 ，。 了 法律对竞的争鼓 励其由原在于市场经则济的有性对竞争的依效赖竞争的基 经济功本在于激能

励产生营者不经断研和采发新技用术 、新设计， 并 且不地断完善身自经营管的 、 降低成本理， 从为而消费 ， “者知产权在本识、质及整个社会 来带大的更福。 从经利角度看 济宏观动态上体现为对竞和的促争瑦，

瑑  进” 现代 反不正竞当争法也保竞护争制机身本代表所社会公共利益 的。 瑑 瑧 研究显示 ，有 件软业行技中术新创的成同果样可诉专利诸法保护。 我国 软

件专申利请量数指

瑡 瑑呈

Se MechaeilAr mbrust，rAmadno oF，Rexa nrGfifihtA，thonn y. Joseph，RanDd KaytzAndy K，nwoiskni，uGnh Loee，aDvid aPttresn，oAril Rebakn，ionIS tocaia nd atMe Zaiaria，Ah View o CfluodC omuptign 5，3C mmouicaniotsno tfhe AMC ，05， 05－ 58 2010（） “.反工向程+ 造制 参见前”引 瑦， 瑐兰 德、 斯斯纳书波 第， 496页。 原文述中比较表的反向工是与程盗，版笔者认 比较为与盗版 为恰更当 。 Pam，la eSmauleons 1528 。 见参引前瑡 等论瑐文 ，第 页： 知《识产制权是创度造获者经济独取立权利宪章 》 的 《知识，权》产2 10 年0 第 期。6参 见春田 刘载以 CVD播 放产业机例为 ，万公司于燕1 939年 9月 布发世了首界台用家 CVD 并，入投 002 万元0以来开拓市上场 。首其批产生的 0200台产 绝对品大数被业、企尤其是国外 企业走购， 行分析进并很快掌握了其构，结 出推同产品。仅 2类年之后， 万燕公司已竞争 ：被《 品产程化 挤出工场。万市未能预见燕其技秘术密能被如此够易获轻得 ，有为 V没CD 申专利请为了成的致它缺命。参陷见晓松王— — 以“燕万V D” ， C《工程究： 跨研科学野视的中工》 2程080 年第1 期 。 的壁中垒与陷阱— 象现为》例载

瑢瑑  瑣瑑  瑤  瑥瑑瑑 

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瑑 瑧 瑑

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竞争法《视野的识产知问题权纲论 》，《中 法学》国20 90年 4第期 。参见王 林先载 这里技术的新需创区要别于著作法权护的程序开发保本（ 身表达创作 ）。

85

软件反向工程

的法性合立法及建议

瑨，瑑 2 00 年7以每后申年请量过了 超 万1件数 增长级趋， 势映反了今当企对通过专利来保护业件软关相 发 瑩软行件与业统制传业造显著的不在同 于 ，瑑 明的 重视 如果没有。作权法著的护， 在先者保后来与生产者

而后者来相 同产品生的活产动存在本差质 ：异在 者的先开发本绝成部大是分程人员编编软件的成写本 ， 使在先即者再努降低成力本改经营 善，其成 也将本著高显后 于只需简复单软制即件。可在这种情下况， 者，来在 很大度上程丧了失之与竞并盈争的可能性 。利解决此为题问， 作权法著通过设关置于件软复制 和传的播权， 利在为先与者后者来公平争竞供提一保定 障 。者笔问卷调查在重点询中问后了来实者反施工程向开发不侵并产权品需时所间人和力的题 。问调 瑠

瑒查 象对有 中74% 认为 ，进反行向程后再开发不工权软侵所件时需间和力至人少与向设正量计相当级

。根据关相究研及笔者行的进谈访 其，因原以从反可工程向软件开发和两个阶段行分进：析 方一，面在 现虽有然反编汇、 编译反等具工辅助的，软件 反

向工程通仍常需量大人分析 ， 整工而言体具有 开技有下，

瑡术软 反件工程向常经编是人员最后程的择 选 瑒 瑒 ， 瑢销大、难 度高 、时耗长的特点 。往往为获是特得产品定

兼

性信容息或技术后者落要学习时才进行需。对于 极型小件软， 反向工程并不困，难 在先开发但所用者时间同样 短。对很大于中软件， 软型反件工向程并不保能证在接受可的间时开销及获得所需下信息 。 S例U N公司仍 如 ，早 1在919年 盟软件欧令指允许就为得兼获性容息进行软信件反工向 ； 而程 19在98 ， 年不得向欧盟委员不投会诉软拒微绝供必提要的容信兼息来使 USN的 工组服务作器操系作统与 Wndiow 客s端户 P 操C系统作进行交操互作另一方面。 ，即有通使过向反工程得的信获作息参考， 写编侵不权的 软件行业中 也序程不也是一相个独比立开而发具言显有低著本的简单过程 成。即 便考虑不反工向程 存，诸如参在开源软考件、 发人员研动、 流其它公司与作合发开等种可能多接触到他有著人作的软权件源代码 情形。的在这些况情下 开，者发然有虽为作考的软件， 也需参尽可要构思不同能结构的和表达以

避瑣一是常用种避免侵的权方的 法，  。瑒无“室” 免尘权 侵即保证分过他人析软件码的代员不工会与代码 参瑤 瑒 重写。 一这过通常程要需花与费始开原量发级相当的间 时。

笔也随者访机问了调在查中认“为进反行工向程再后开软发件所需成本显较小 ， 明有数具级量

瑨差瑑 

：

《 中德企业软件专利申行为及影响因素实请研证究 》 参见刘珊 ，华科中技大 学2009 年士学位论博文， 第73 － 47 。有研页究示表，不 专利同检索法方得到所的绝数值对通常不同， 但整体趋一致。势See Borwyn n. HaHl lnadM eang MacaGvre，TiheP rivta eVluaeo fSof twra ePaettn，seRsercah PolcyiV，o.l 9 ，N3o 7 ，. 2001 ，p .7.1实 中软件专践的扩张利带也许多弊端，来 坚持应严格的审授权查标准，对 软专件进利行从严控， 制保确只真有正具新颖有性、 创性 新：《计算 软件版权机保的反思护与超越》， 的件软关相发明能受到保才护 参。曹伟 见法律出版社 010 2年，版 第194 19－ 8页。问 卷查调，中有 1%3的 访受认为进者行向反程工后开再发侵权软不所件时需间人和较大或明力显；大 1%0认为 二者较比接近； 3%3 为认行进反工程后再开向发需时间所人和力小较 但数，量级当，相没有显著差异 2；1% 认进行为反向程后再工发所需时间开人和 明显力小；较 5 认%不为同件情软差况较大， 异需要体具问具题分析体 一些。发研员人软对件作权保护范著围认识的糊可模对其能 于开关不发侵权

软件的成本断判有影响所。在后 访谈续交流中 ，有在卷调查问中为进行认反向程再工开不侵发权件软所需间时明 显的受小访，者 在一进了解软步件作著保权对象范护围后之变改其观了， 认点为二成者比较本近或接至量少相级当 并未有；原本认为 向工程成反本或二大接近者改者观点变 。 Pmaea lSmaulesno 论文等， 见参引 瑡，前 瑐第 16 3 页1 See 。Jefref Dy. Sulilva nad nTomas h. MMroor，wrPacicing Rteerse Evgnieernni ig an nrEa foGr woni goCsntriatsnu dnrethe iDigat lillMnneumi Coyrigph tAc antd Oter hrPvoisoin，s14 A blna L. Jy.of S ience c T＆ce.h1 ， 19（ 020 3）

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clean orom 一）词源来半导于制造体业， 在确保旨不会灰尘因导生致的产片具有缺晶。陷在件软产中，业 无室指尘了为免自己开避 “ 尘室无 ” 瑒 瑣发软的件中含包人知识产他权构而的建种开发环一境。无室尘开通发常由个基三本部分成组：有 尘室 （drity romo 、 监）和管尘无。室有尘室中 研的发员可以人析合分法获得任何程序的和件文 整，理参考后不出导致会侵权信的息 ，通监过管员审人并查给无尘交室中软件 的发研人员无尘室。的软中件发人研员以可考参管监员人交的递材， 但料能不触接能可有侵含权息信的其资料它 。如果该无 室尘 s开Ha dbnook：发是涉及双方 作合诉讼或，该 管监人员格严言应而自独立来的第三 。方 eS eRoertbZ iedamn，heT Sotfarew P IDetctivee’ M aeuresentmCompari，sn，ona dnIrfinegemn tDtection，Boseot，U.n S ..A： Pe rsan Edocuatino，Icn.， 201 ，1pp.3 71 －736.

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Alait 司公一员名工在编其写调的例如 ，在美 国 CmpuotreAs osictes anItenrtaionl a.vA lta，iInc .（982 F. 2d 963（ 2d Cir .991 2 ） ）一案中， 0% 3直接复是了 制ompCuetr sAocsatesi 司公发的开ADA TPER代码（ A DPTAE 的R计、 度设软件的一个模块， 中开发初版和的布发均在 19 79年 内完成）。Altai 公司得知后 雇，佣了有没触过原接来的侵代权的 码8 软名件研人员着手发重 写 。尽该管块只模调度是软 件一的部小，分 完全且晓功能知设计和息，信 不需进行反工向程，这一修 改工仍作耗然半时才完成。年

59

中法国

2学13 年第0 4期

异”的 件研发软员。他人所提们的理由出主要包实括施反向工者程能可本技术原水平特低别 ，及以 行进反工程向可以进行后单修简就改用使人代他或码流程 。但技水术平者低过反通工程提高水平向开后 只发是相其对身自成本明显小 ，非相对并于业平均成本行在先或成者 本； 简单修改代码而或流就程为挪著 权法作对件侵权软定判标准的界在定很 己用行的为是受则到作权著法限制的。因 此值注意得

的是， 大程上度定了开发决不侵软权件的时间 与。文领学域似类 ，著作权保法护的表并不仅限于字句达 可，以 一在定程度扩上到展品作详细结构 。的如果 开“发” 新软件只 对是先软在件的指或令语进行简句单 械的机同义整调或换替， 当并然不困。难于对这种情，况只要 原软件的达表受著是作权保法的， 护么那这 行种为本身属就于犯著侵权的作为行 无。论是否允软件许向工反， 程侵他犯人件著作软权软的开件发都 属于法违行， 为著权人的权作可以利获得法保护 律 并，不需要禁止软反件工程向来为件著软权作提人 供双保重护。 此因，对 于在开发先者益利影方面响 软件反向工，与程它其反工向程没有并本质差 。 综合异上所 述有因的分素，析在传统制 造业中与在软件行中业进行向工程所反涉利关系十益相似 。分 律法制度具应 一致有的在内值体价，系 对同的利益相突冲有相同应价的值断。 从我国判律法对它反向其工的程确 明允许软反件工向程合符国我法律的值取价 向 同时。 通，过述上益分利可析见 允许，件软允 可以推出， 反向许工虽程然在对开发者带先较来压大 力，但 会使其失去不市场竞的可能 ， 即不会争其失去使从事开 发必要的力；动 并且向工程有反利于术技播和进传步， 对社会公共利益 有着极积义意 因。此，允 软件许反 实软件施反向程工也有限； 制其限不制在于软应件反 向工向程也符合国我著作法权立法目的 的。此， 外工本程， 身而在获于得软作品和件结果用利式方不得均侵他犯合法人权利

四、 软。件向反程相工法律制关完度与善创建议新（

一） 关于件软向反工的法程解律及释立法建 议在得到法应允许律软反向工件这程一值判断后 价， 存在法还律解释和法技术立题。 问国我行法 现律没有关软件于向反工的明程规确 。目前国际定约公用采对了制复首先权行进宽定泛义 再用，合理使瑥

将软件反 向工中程涉所复制释解入制复范权比较符围合对国际公约的 瑒  用制排除度某些行的为式方 。般一解理在这。种解下，释法律 将软件应向工程中所涉复制规反为一种合理定用 使 瑦。 瑒 著作《权》 我国法有曾判引决 用第 22条 6第项作 判断为软反向工程件否是构成理使用合的依据。 该 规条定了课为堂教或科学研学究， 在 定一件条下可自无偿使用由作。品 若仅按该条但进判行断严将

。

《计机软件算护保例 条 》第17 条 目可作为前软件反向程合工法的依重缩 软件反向小工的程合范围 ：法 “为学习了研究软和内件的含计设思和想原理， 。该条规定 据通过安、 装显示、传 输或存者软件等方储

 瑒瑧 首先 ” 可，不以经软著件权作人可， 许向不其支报付酬 。件反软向工程的直接的是获 目式使软件用的 得信，息，符 合该款条目的约的定其次，。 该条允许的使款用式属于未穷尽列举方，可解释为包 括件软

反

向程。因工此从本文解释存在不题。基于问反对工程向合性的法论述 这种解，释符合立也目的法 。述解释上然可以作虽软件反向为工合程的法律法依 据 但，应仍过司法通释解或法进一步予以明立

“任以何方式采和任何取式复制 形 ” 规定复，权制范围为同 时规定可以允在某许些特情况下复制殊上述作品 只，要这瑥 《尔伯尼约》 瑒公 ， 《伯尔 尼约 公 》种制不复害损品作正常使的用也致不故无害作者侵的合利益法。 际实 上约著定作范权时围， 未讨论各种并软使 。 1件967 《 》 中附随用复制的 年斯哥尔德会议摩首在次伯尔尼 约 公明中确规定了制复权从。修会订委员议主会席的要报简来告看 当 “能够，公向间接传播，而众且还可在基此础进上行进步的复制一” （ 参。见朱 理：《临 时制复否属于是著权 时仍作强然的调是复要制 ——国际以约公核心为的规范析分 ，》 《子电知产权》 200识7年 第1 ） 期尽管。如，此 法意义的复制— 上载后 来T IPR S和W TC均 定计约《伯尔 公约》尼 《尔尼伯约》 算机程序作公为 第2 条义下的意文字品进行作护保 使 中，复对制权规的可延定至软作品件。 ，（ 020 6） 民海初字 第1681 号。7 瑦《北京沙驼石 化工程术开技有发公司限诉权等侵犯计徐机算件著软作权纠案纷 》 瑒

瑧 瑒 

计《机软件算护条例保》 《盟欧软件保指令 护》该条款在我 国第一 中并不版在存欧盟在 。911 年9 里类有似定规 但亦有区，： 一别欧 是装“、 盟载件软指令定主体必规须是软合法件用使者（ 本文为此处认欧的规定盟合是理）的 二；欧盟软件指令是是穷列有，举仅 许允显示、 运行、 输传或存”储五 行种为 而我国软件保护，例第 条71 条于未穷属尽举列 本（文为这认合符我国计算产业发展机需的要 ）。

6

0

软件向反程的合工法性及立法建

议

《〈 作著法权〉确 。家国版权局 0221 发布的年 第次三改修案 （草 求意征稿 见） 》显 吸纳然了《计机算软 件保护条例》第 1 7条 却同时增设，了针对软反件向工的条程款， 与盟类欧似，拟限定 仅在通过常途正径

瑨 无 瑒 本文认为基于软反件向工程积极的意 ，义法 获取必的兼容性要息信时 才允许，行软件反向工程。进不 更 加应该允许我国软件业者 应将其从目局限的于取兼容获性息信。我 国件技软术并非处领于先地，

位学已有习

软件中的计设思和技巧想， 在技术 吸的基收上进础行创， 促进新国我软件术技进步。的诚然 ，少 数可人能利会用软反向工件程获信所从事非息行法 。为 这些情在况， 下法应直律管接制些这容更 被发现和易证明的违法为，行 不是而软对件向工程进行管反制。为 了调实强施软件反工程不向侵犯得 我他立国中法在明确件反向软程合法性工同时的， 可 以进行下明确限如：制（ 1 ）实施软件反 向 人工权，利程的 主体必须是软件合的使用者法 。 2 （ ）不利得用软件反向程所工信息获行任进何违行为， 包括抄 法，， 袭受作权法保护著的程序码或结构 将受代护保的码代结或构播传他给人 规避破坏或技术保护措以施及 破他坏人计机系算统等对。禁规避软件技止保护术措施的规定样应同设例外， 置规软件的合定使法但所 结获果不得于用违行为法 。者用以在必要限度可为进内反向工程行而规该软件的避技保术措护施 ，此外 许，软多著件权人在作件软拆的合封同、 点击同中合定了规止禁行进件反软工程的格式条 向 瑩者赞同此类笔同合款无条效观点 。的软件所思用想 瑒 、处 过理、程 作方操等是著作法权法确明不予款 保。的护部，分对 这些想思、方 的法解了使和用是分给社会公众配的利益 。件反软工程向了是这些解不受 护保部分的重途要径。在拆合封、同 击合同点设置中止软禁件反向工条款将打程破作著权设法的置利

瑓 瑠 些一家在著作权法国中明规定确， 损害 社会共利益，公 据合同法规定根属于无效条款 与法 益。衡平， 瑓瑡 律关软件反向于工程合理使等规定相抵触的用同合款条效无 。 一些跨国公面司对法律定规将许可合瑢 建 我议国作权著也法以明予确规定 瑓。 同条 进行款修改。 了 二） （一进明确步件著作权软保对象护围

保范软障件反向程工获信息不被用所于犯侵他人著权的作为 ，行 为最要重是确的合理的软立著件作 权护范围并保司法在实践有效落实 。在著作中权法理下论， 品作详细结的在一定构程上度也到受护 。 保果如件侵权判软断标只停准留在对字文层面复制的护 保，那么 只需进行简要、 机械的单修，改就 以产可 生的不新侵的权件。软当然这使会著作法的作用权大折扣， 打将也本文论使软证件反工程向法合的性基础不复成立 对一定。度的软件程构结的保护并不允许软是件反工程向所来带的额要求外 ， 因为论 软无行业件存都在由着于件软源、 员开调动工、合作交 等流种多以接触可他人软源件是否 允反向许程，工 代的码情，况使 得参他人软照件进行新件开发软在存可能。 美国 第巡

二回上法院诉在 ompuCtr eAsociatess nternIatonial . vltaiA，Inc.一案 决判中提出的“所象 －抽过 滤 －比较 三步”判断骤法方有比具广较

瑣 瑓 泛的响。该影方提出法后快被很国多美数院法纳采， 并得到 加了大拿 、国、英法 国等国法多院的用。

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以往国司法践实中的些一表述一定程度在上现出各体法地及院鉴定机构软件对作权著保对象护范

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《中华人民瑨共和著国作权法 （修草案改 》） 参见国版权家局 2于02 年13 月布的公 求征见稿第意4 3条 或， 0212 年 7 发布月的第版征 4二 5。 ： 《求意 见第稿 条 即使限获于兼取性容信息目的， 该的条款述表存仍在一些问题， 可见参吉豫 张件软接口码代可作权著研性— —兼 〈著作权法〉评“ 向反程工条款 ” ， 》吉林《学大社会学学报》科 201 3年第1 期。 — 第究三次修草改 载案 《 》： ， 《 》 0211 6 。参见熊 琦软件著作许权可合的同法合研究性载 法商究 研年 第 ： 期《件软反向工程： 合利理与用结果管制》 ，《知识权产》20 1 年1 4 第期。 似观点可参见曹类伟载 如，例 国著德作法第 权9 条6g 第 2款规中定 与本法第：69 条 第 2d款 、第 3 款和 第9 条6e 定规抵触相合同条的无款。效中其69 条e 《十，二著作国权法》 ，即 反为编汇条款 允，许定一件条的软下反向件程工 。法条参前引见 ⑨ 17第 1。 页软件许《协议可 》： 您“得……不该软件进行对向工反、 例程， 如软 Wind微ws 8o中 定规 向反编或反译汇 …编 …但如您居住地果法的 律”Wind ow 8sPr 《软o 件许可 协 》议， 允，许则 可 以 事从上 活 动述 在。 这 种情 下况 您，只 从 能 法事 律 许 允的 活动。 见 h参tpt ： / /wndiosw.m iroscotf co.m/ zh －cn/ wind wos－ 8 / widonsw －8 － rpo －eul， a访问期： 日2031 年5 月 1 4。日M ar A.kL mley，eCovnreegcn enit e hLawo fSo ftwae Copryighrt？ 10，High Tehc. L .J.1 5 ， （915 ） .9

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， ，瑓“抽 ” 理解不一 三象步判断法骤为可国我法司践中实软相似性件断提判参供 。考在该方法 中步具骤 ；“过滤 体分”出不同析细程致度程的序结构 骤步在旨除排件中不软保受的护部分；最后 的比较 “” 骤步

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受可保护表达的进行中比，较以判断 否构成实质性相似。是 此方在法中，没 有“被滤 过” 骤步排除 的程序构是结到受著权法作保护 。 （ 三） 的在术行业技普及中识产知权律教育的必要性法 法者在知识立产法律制度中权悉设置心着精巧的益平衡 ， 以利期过通人对行们为引导的， 现实进 促科文化技发的展

立法的。然而目识产知的权边并不界像物权那样容易直理解。观笔发现者， 参在与调 查63% 表示了解不作权法著只护作品的保表，达对软件 保护不延及 的的这些富经有的软验件究研及发开中者， 2%7有 一定解）了； 76 表%示不了解作权著对软法思想、 处理过程、 操作 方法者或学数概等念 （1% 清0楚了，解27% 一定有解了 ；） 7%8表示 不了法律对涉及解 件软保的护在定一度上包括程软件详细的构结（ %6 楚了解，清 21%有一 定解了） 。楚了清解软著件权保作范围护，件的发明 专利审查标准的（ %1 楚了解，清 是合利法用 又软如 何反件向工所程信息的重要获前提。如行业中果部分大人不清楚并识产知保护的条权和边界，件真 保护正识产知权 、以充及分利用知识权制产度的利平衡设益计中配给公众的利分 益 有？保护及效促实 知现产识领域的权治法，化 重不仅点于在强立加法、执 和司法，法 更加强普法。须进知 产权，

五识、 结论对知识产权保

护加强的 ，不等于并赋权予人更多利的权 利 而是，应对我国针实的际况进情仔行的 利益细量， 考强加有应必的要保护 ，避免合理的权利不扩张 。件软反向程在促工进技传播和进步术、 激励专利 申、 鼓励竞请等多方面有争积极的着社会义 意。在专法利和著作权保护下， 在先者的法明创造发 成果诉诸可利法进行专保护，目 后来前进者软件行向反程工开并不侵权发软件的本成在先与的开发成 者本至少数级相当，量 不会并致在使先发者丧开与失来后者行竞争并进利的盈能 。 力而因件行业软与 统传制造中业向工反所程利涉关系益类 ， 允许似件反向工软程合法符律中含的蕴价值判断 ，在著作应权法 “象抽－ 过 －滤比较 中肯定”合法其性同时。， 可鉴借三步 判断方法骤体中现的对件著软作保权护象对范围的界定 ，进 步明确软一侵权件判断准， 标高侵权提定鉴水平 以维护软，件著权作的人法合利 权。

bsAtrct：aT e huprose of coppyirhgt la wi sto ubid l aalbnac betweeenthe uahorts an dhe tpblic，uhwch ihsoud lebt spormtoethe d eelopvenmt fo sieccen andc luutr se as oot incerse puablc iitnreste Th. teardtionalic pyriogt lawh acks conlcrte velae judugent omnrelev at nntieerss tof osftawer erevsr eengneerini.gThe vauelo ienratitn of tohela wsohudlb enalyzed aitwhn ihte howe llgelas styem.Wit hth e ompcraiso no fth enitrees tocnlfcti sivnovedl i rnveesree gnneirenig i noftsawre nidstury nadtrad iitoan mlnuaacfturin ingusdries，ti tan bce coclndedut hata llownigsoftwar ee gnneeirni gcn arpomteo upblic itneesr ont he tabss iofc rreunt avue ljugmentd ocnatindein t e lhwa The. ostfwrae everse enginreeirng oed snt moea plaginarsm. Theie phamis ofs oncrtllingothe evrere sne

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（ 任责辑：编 广朱）

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， 最《人民高院法关于深圳市帝慧技科业有限实公与连樟司等文算计软机件著作权权纠侵案的纷函 》［ 1（99］9知字第监 81号 例 ：如 运“行参属于数软件制过程中编的构思非表达而 界；面是程序行的结果运 函）， 中出 非指序程本，身 相同且界面可以通过的同的 不北《京斯特惠技科开中发心北京诉斯特惠科技限公司等侵有计算犯机件软作著 权序得到程；数据 结构不库于计属机软件算 …” 而…（ （ 0027） 海初字民第1 697 7号 判）认决， “ （为 被告辩称） 似之相处仅限于参数、 纠纷案》变量 、界 等面并受到著不权法保护的部分作 。，人令解不中进行其别所适区的用则原。 但菜单义定 数据表对、关应系已超出显数参、 变、量界 面范之”围

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