实际控制人变更的认定问题

实际控制变更人 的认问定　

口题杨 南南　

一　

摘要　 实 控制际　人 法层律面给明予的界定确　主 要以实控制际力标准为 本。拟２ 实文际控人的概制 Ａ　

， 念 　 何认定 实 控 制际人以及 如 理何 解际实 控 制人 　 如

没有 生变更发方三面行分析进 。囊０

　关键 实词际控制人控股 东 　股文

标献识 码 ：　 中图分号类：９ ５ １ １Ｄ １８　

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在处理公司 上市法的事律过程 务， 经常会遇到实际巾制　 控 这人一 概 念 。 者笔拟从 实际 控 人制的概 念 、 认何定 际实 控制 如　人 以及如 何理 解 实控 际制 人没 有发 生 变更 方三 面进 行分 析 。　 一

公

司 存不在 实 际控 制 主要人有 两 种情况 ： ，一东 为 　纯 其 股然人自股东组成 公的 司 ，只要 不存在委托股 持 、持股托、 信 　表决 权委 协托 、议经 营 理管 委托 协 等 议可 能 致 导公 司控 权 不　 归属制股控股 的东情 形；二 ， 司股 高度权散分 ，通过控　 法 其公 股股无来控东公司 制。 　另外 认，实定控制人际是拥有否司公的 控权 ， 制除析投分 　者对公 司资接 的股权间资投系关 外 还，应据根体情况具， 综合 　以 下 因素进 行分 析 断 判 ：其１对 股东 大会 影的响 情况 ；２ 其 　（ （） ）’ 刘会的 影 情响况 ； 其３对 董 事和 级高 理 人管员 的提 名 及　 事董（ 任 免）情 ；４况公 司 股东股持其及变动情 ；况 公５ 司事 、 董） （（） 　 高级管人理员 的动情况变 ６；公司主 业营 或者 主要 资产 务变　 的）（ 情况动 ； ７行审核部发门定认其的有关他况情。 （） 　

、

实 际控

人制的概念

　三 、

何 理 解实控 际制人 没 发有 生 变更 如　针

对 《首发办法 》 中“实 际制控 人没有生发变更 ”的理 解 　适用和， 中 证国监券督理 委员管会 （下 “ 称证会 监”专门 给出 ）　

了 解 。释 　 先 首， 解了不 许 允 发行人 的 实际 控 制 发人生 变 更 立的法　 意 图 《 。办 发 》法 这一 规定旨在 判公断司是 否具 有 持 发续 　 首的

要准

理确实解 际控制人的 概 念必。先了解须实际控制　人和 控 股股东 的 别区。 　 股 股控东 ， 据 《司法 》 ２ ７条 的规 定 ， 指 其出 资　 额根 公第 １ 足 占有 限责 任公 司资本 总 额百分 之十 五上以或 者 持 有 的其股 份 　占股份 限公 有股 本 司 总额百 之分 五 十上以 股的东 ：出 资额 或 　 者持有份 的股比例虽不然百足之分十 五但依其出资，或者　 额 持有 的 份股 所享 有表的 决权 已足 以对 股 会 、股 东

东 大 会 的决　议 产 生 重大影 响 的股东 。可 以看 控出 股 股东 分 以上 两 种。 　 际 实 控制 ．人法 律层面 给 予 确明的 界定 主 以 实 要 际 控　 力制标为 准公，法司 》２７ 《 １第 规条 “定 际控制实是指 虽人不是公 　 司股的东 ， 但通 投资过 系 、 协关 或议者其他排安 ，能 实够际 　支配 公司 为行的人 。 ” 定 义 ， 们巾 以得 可实 际 出 制 控应具 　备从 我 以 下三个 特征： 先 ， 控际 制人 是不公 司 的 东股； 次 ，际　首 实其 实 制 控人是 能 实 际支配 公司行为 的 人： 次 际 控制 人，是 通过　 实 投再资关 、 系议 或协 他 其 安排来 支配 公 司 。 的　 际控制实人能是不司 公的股 东。以 能只是间 接股持 ，所 因 此　 ，问接股权 控 视 制为际实制人 控判的断准标为客较观。 将 同 　 ，时断 公司的 实际制控权时 判 ．股持量数多的 少是 要而重非唯　 因 素。 权 股控 制方 式 并不 能 将 实 践中 所 有 实 际 制控公 的　 机制包括在司 内，际控制人实还可以通过协 议或者其他安 排　 来实际 控 公制司 ，如 实际 控 制 通人过 一 致 动 行 、例 重 多塔式 持 股 等方　式。 　

一

展、 盈续利 的 能 力 便 ， 资投者 在 对 公 司持 续 发的展 和 盈 利 　持以 能 拥力有较为明预期的确情况做出下 资决投策。 　 其 ，次依 据立法 图 意，发 人可行以主多人张拥 公司控有　 制 。权张 多人 共 　 拥公 有司 控制 的 权，当 符合 以 下条 件： 　１主 （应 每人都必）须直接有公 司的股份 ，持或 通过投资关系 、者议或 　协 者其 安 排 实他际 配支公 司 股份 表 决权 或， 　者 Ｉ采 上取述 两 　 １ 　 种ｆ 方式持 有 、际 支 配 公 股司份 表 决 权 ；２发 行人 公 司 治　 理实（ ） 结构 健全 、 良行 ，好 个投 资 共者 拥有　 公 司 控 权 的制情 况　 多 运 不 响影发 行 人 的规 运范作 ； ３多人共 同拥 有 公司控 权制 的　情 （） 况 ．一般应当通 公过章程司、 协 议 或者其安他排 以明确 ，予有　

关

章 、程 协及议安必排合须有法 、 利效义清务晰 ，权 任责明确 ，　该 情在况最三年 近且内 首在发 的可后期期限 内预是稳 定、 有 效　存 在，的 拥同公 司有制权控的资者投没有出现大重变更 ；共 　 ） ４ 发（审核部行门据发行人根的具 体情况 为发行认人应该 符　合

的 他 其条件 。 　三第， 发 行 主张多人共 同拥有公司控制权的 ，人必须 提 　供充分 事 实的 和证据 明 证 有 。 分充 、说服 力 事的 实和 据证

证　 有没明 多 个 投资 者 ＩＩ共有 公 控司 制权 真的实 性 、 合理性 和 稳 定　 亩拥＿ 性 的 ， 主 张 将 得 不认 到可 。 　其 综 上， 笔 者 认 可为 以 从广 上义嗣 绕公 的 控 制司权 对 实 际 控　制 人 没 有变 更 作 出 的 解释 因。为 拥 有 公 控司制 的权既 包 括 　直有接权投资关股系 生的控产股股东 又，括有包间 股权投接 资关　系生 的产实际制控人 。们我 既要理解一在情般况下 ，实 际 　 制控人 是 通 过 控 股 东股间 接控 公 司制 ；也应 理解 在 公 司股 东　 均 为 自 然人 东股时 ，有 控 股 只股东 不 存 在 际 实 制 控 的情人况 ； 　 更耍 理 公解司 无 实际控 制人 如，何 认 定 公 司 制 控 没 权 发有生 　

二 、

何 认定实际 控制人　

根 如据 证监 会发 的 《布首 次公 开 发 股行票 并上 管市理 办　 ＜ 法 ＞ 十二 条“ 际 控 人 制没 有 发 生变 更 第”实 的理 解和适 用 — —　 券证期 货 法律 适 用 意 见 第 １ 》 中发， 行人 最 近３ 内 实 际　年 “号控制 人没发生有更变 ，在旨 公司控以制 的稳权定为标 准” 。 此　 ，实 中也 以践有拥 公控制司 的权人认定实来控际制。 　人公 司控 制 权 是 指 投 资者 能 够 公对 司决 产 生重 策影大 或 　 响者够实能际配公司支为的权力行。拥 有公司控 制 权人的 是指 通　过直接 持有 公的股份司者通 或过资投关系 、协或者其他　 议排 ，安或 者 同通过时上两种方式述， 对以东股会 大的决 议　产 足重大影响或者生能实际支配够公司为行人。的　 可见 拥，有司控公制权的 人要主指是控股股东和 际控　实

变更

情况 的。口　 作单（位： 北京 市 格尚律事师务所）　

参 考 文献 　 ［：蒋强 ． ．１ 】 禚 洪隐 名制股东的控律法体主位． 地法出版律社２ ０ 年．版 ７ ０　

制 人 。控股股司等不实际控制人 于，公 公 存在司控股东并股　非定 存在实际控 人 ， 制际控制实人存在 如 可以，过通制控 公司　一

【

王 俊． 隐华名投 者 的资股身权认份定 ．当经济代 ０ ． ］２ 试析 ．载２ 年７ 第ｌ 　 期 Ｏ

控 股０ 东股 而实 际 控 制 公　司

决策＆ 信

２　 ００年 第９ ７ 总期第 ５５期　

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