_刑法修正案_八_时间效力问题的理解与适用

2012年9月第25卷第3期山西省政法管理干部学院学报

JournalofShanxiPoliticsandLawInstituteforAdministratorsSept．，2012Vol．25No．3

【本期关注】

《刑法修正案（八）》时间效力问题的理解与适用

陈

钢，吴玲瑛

（上海市浦东新区人民检察院，上海200135）

《刑法修正案（八）》要〕文章根据和《最高人民法院关于〈刑法修正案（八）〉时间效力问题的解释》之规定，对2011年5月1日以后审理的刑事案件适用问题进行了分析，以解决司法实践中有关新旧法律适用中的疑惑。

〔关键词〕《刑法修正案（八）》；时间效力；刑事案件

〔中图分类号〕DF61〔文献标识码〕A〔文章编号〕1672－1500（2012）03－0066－02

〔摘

《刑法修正案（八）》、有关时间效力问题的原一

则性规定

《刑法修正案修（八）》（以下简称《刑修八》）出2011年4月30日前犯罪的，2011年5月1日台后，

后审查起诉的，在司法实践中会产生应该适用新法还是旧法的问题，即会产生时间效力问题。笔者认《刑修八》为，对于的时间效力问题，应作如下理解：

1．从旧原则。1997年《刑法》不认为是犯罪的或者虽认为是犯罪但刑罚处罚较轻的，而《刑修八》认为是犯罪的或者刑罚处罚较重的，只能适用1997《刑法》，《刑修八》年的规定不具有溯及力。例如：分则中新增加的罪名，醉酒驾驶、恶意欠薪、自首后又立功、特别累犯的规定，不能溯及《刑修八》实施之前的行为。

2．从轻原则。1997年《刑法》认为是犯罪且处刑较重，但《刑修八》不认为是犯罪或处刑较轻的，只要这种行为未经审判或虽经审判但判决尚未生，《刑修八》效具有溯及力，例如未成人累犯的规定。3．追诉从轻原则。1997年《刑法》和《刑修八》

《刑法》都认为是犯罪，并且按照第四章第八节的规定应当追诉的，原则上应按1997年《刑法》追究刑

事责任。但是，如果1997年《刑法》处刑比较重的，《刑修八》，适用例如管制、缓刑的规定。

4．维持生效判决的既判力。根据1997年《刑

收稿日期：2012－06－05作者简介：陈

法》已经作出了生效判决的，该判决继续有效。即

《刑修八》使按的规定其行为不构成犯罪或者处刑《刑法》较1997年要轻，也不例外。

——最高人民法院关于《刑二、具体条文剖析—修八》时间效力问题解释的理解

1．第一条关于管制、缓刑：采用从新原则（解释认为5月1日以前判处的也要按照《刑修八》的规定来执行），体现管理规更加严格限制其人身自由，范，增加法院的禁止令。2011年4月30日前犯罪被判处管制、缓刑并不一定适用新禁令，但违背管制、缓刑的具体考验规定一定要适用新规定。2．第二条关于死缓减为有期徒刑的执行：一般从旧，特定条件下从新。（1）2011年4月30日前犯罪的按照修正后的有利于被告人的规定，大大提高了死缓减为有期徒刑的实际执行期限，固定为死缓两年考验期，后为25年有期徒刑，应该执行27年，

“从轻原则”，根据采用溯及既往的方式予以处理。（2）特定条件下从新原则：即特殊类的死缓（累犯、八类严重犯罪），根据修正前的刑法判处死缓不能体现罪刑相适应，而根据修正后刑法判处死缓执行同时决定限制减刑可以罚当其罪的，适用修正后的，主要是限制减刑的规定。

3．第三条关于累犯认定：从旧兼从轻，一般累犯（1）一般累犯强调保护青少和特殊累犯有区别。

钢（1976－），上海市浦东新区人民检察院公诉一处检察官；男，上海人，

吴玲瑛（1981－），法学硕士，上海市浦东新区人民检察院公诉一处检察官。女，湖北恩施人，

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第25卷第3期陈：《刑法修正案（八）》钢时间效力问题的理解与适用

年，不满十八周岁的人犯罪不纳入累犯考量，修正前

《刑法》：“被判处有期徒刑以上的第六十五条规定刑罚执行完毕或者赦免以后，在五刑罚的犯罪分子，

年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪（修正后增加“不满十八周岁的人犯罪”）的除外”。该法条前后两条规定基本一致，关键在于“不满十八周岁的人

修正后认为前罪不满18周犯罪是否构成累犯问题，

岁，后罪已满18周岁，按照规定不构成累犯，体现保

护未成年人原则，未成年时犯罪的记录不能构成累犯评价。（2）特殊累犯的范围4月30日前还是局

“危害国家安全”，5月1日以后才扩大到“恐怖限在

”、“黑社会性质的组织犯罪”。曾犯危害活动犯罪

国家安全犯罪，刑罚执行完毕或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯危害国家安全犯罪的，是否构成累犯，适用修正前《刑法》第六十六条的规：“危害国家安全（修正后增加“恐怖活动犯罪、定黑

）的犯罪分子在刑罚执行完社会性质的组织犯罪”

毕或者赦免以后，在任何时候再犯违反国家安全罪

（修正后增加“上述任一类罪”）的，都以累犯论处。（3）2011年5月1日后犯罪的，一般累犯和特殊累犯的规定均采用修正后《刑法》第六十五条（未满十八周岁的人犯罪的）、第六十六条（恐怖活动、黑社会性质的组织犯罪）的规定。该条文修改体现出我国从立法上加强了对特殊累犯（新增恐怖活动、黑社会性质的组织犯罪）的惩处力度。

4．第四条关于如实供述的规定：从新兼从轻（4月30日以前犯罪的）。如实供述的，应当从轻或者减轻处罚。这是运用最为广泛，也是目前出现问题

4月30日前犯最多的一条。涉及到起诉书的写法，

罪的，如实供述的均要用到第十二条、修正后的第六

十七条第三款。

5．第五条关于自首后又有重大立功表现的：2011年4月30前犯罪的，“从旧兼从轻原则”，采用1997年《刑法》：“犯罪后自第六十八条第二款规定”首又有重大立功表现的，应当减轻或者免除处罚。（修订后该款被删除）。由此可见，新法在该条款上体现了更加严格的打击力度，删除了自首后又有重大立功表现的规定。

6．第六条关于数罪并罚问题：基本从旧，但有新罪的，一律从新。（1）从旧兼从轻原则：2011年4月30日前犯数罪，1997年前《刑法》用前法，第六十九……有期徒刑最高不能超过二十年”，“如条规定：“

，附加刑仍须执行”其对果数罪中有判处附加刑的，

于有期徒刑规定较短，附加刑的规定较为笼统。

（2）从新原则：其中一罪发生在2011年5月1日以……有期徒刑总和刑期不满后的，即用新的条文：“

三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十，五年以上的，最高不能超过二十五年”即有期徒刑最高可达到二十五年。可见，两罪均在2011年4月30日前从旧从轻处理，两罪或多罪中有一罪在2011年5月1日后一律从新从重，体现打击力度。7．第七条关于无期徒刑减刑或假释的规定：从旧兼从轻原则。无论是2011年4月30日前犯罪，《刑还是2011年5月1日后犯罪的，均使用1997年

：“减刑以后实际执行的刑法》第七十八条第二款期，判处管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期

”5月的二分之一；判处无期徒刑的，不能少于十年。1日后，关于无期徒刑减刑或假释的规定，采用修正

2010年4月30日后的第七十八条第二款。可见，

前犯罪的，是否减刑或者假释适用旧法，从旧从轻。（责任编辑：宋洁）

UnderstandingandApplicationofTimeValidityof“CriminalLawAmendment（8）”

CHENGang，WULing－ying

（PudongNewDistrictPeople’sProcuratorate，Shanghai200135，China）

Abstract：Accordingtotheprovisionin“CriminalLawAmendment（8）”and“ExplanationonTimeValidityof‘CriminalLawAmendment（8）’fromSupremePeople’sCourt”，thearticleanalyzestheapplicationofcriminal2011soastoresolvethedoubtsontheapplicationbetweennewandoldlawsinjudi-casesputtotrialafterMay1，cialpractice．

Keywords：CriminalLawAmendment（8）；timevalidity；criminalcases

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