如何理解独立董事的_独立性_
如何 解独立 董事理的
谭劲
松
肠
独
立性
,
独以立 董 事制 而度言 其 持 保旺 盛 命生力 和有 效 发
,
除
立 董独 职事位 以外 其 他 的任何 要重关 系 这 种 重要
。
“
挥作用 核 心 是的独 立 性
性
,“
”
。
一
点 也不 过分 地 独立说 性
,
关系
”
,
是很难 列 用举法 穷尽 列 地举出 来的 只能采 用
,,
、是
独 立董 事 和 独立董 事 制 度 的灵 魂 ,
。
如
果没 了独 立
有
”
概括 法 或 括概 列 举 与相结 合 概 为 括 列 举 为主 的辅 法方 加 以 明
说
。整
个独 立董 事 制 度 赖 以 建 和 立存 在的 础 就 不 基
“
复,
为
保这确一 我点 们认 为
,, ,
存
在独 董 立事制 度 一 这摩 天 大 厦顷 刻间 将 彻 底 坍
塌 践 中实 世界各 国 都也一直 在 讨探 如保证独 立 董
何
在。独 立性 的内 容 不上但 要求独 立 董事 在 形
上 即式名 义 的上 独立 更要 求 在 实质上 立独 察 独考立性 时既 从 要时 长间度 上分 析 还 要 ,
,
事 的
独 立 性的 题问 摸索各 种 法做,
。中国 监 会 《证于 在 市 上 司 公 建 独立 立 事 董 度制 关的指 意 见 导》
“”
从
空 维 度间上 析分注
意 独 立 性 显的 性程 度 既 要 注 现关实 的 影 响 独
,以
下简 称《 导 见 为意 独 对立 董事 指
,
,
的 独立 性 进行 了界 定 规定 独 立 董 是事 不 在指 司
公
立 性 的因素 又 注要 意在潜的影 响独立 的 因 素
性,
担 任除 事 董 以外 的 其他 职务
的 关系 的 事
董,
与 并其所 聘受 上 市的公
’ 意 注有关 关 系 信 的 披息 露 既要 注 意明 示 影
,的
司及 其
主 要股东 不存 可 在 妨能碍 其进 行 立 客 独 观判 断
。响独 立 性
的因
素,
还
要 意 未 注明 示 的影 响独 立 的性
因
“指
该 《导意 见》 定 认 下 列 员人不 具 备 并
独素 立 董事 的 独立 性 是为 企 了业利 益 的独 立
”
独立性
而不因担任独 立能事董女
等、
在
上市 公司 其或、 、
附属
企业 任 职 的 员人及 其 直系 亲 属如 配偶父 母 子
主要社 会 系 关如兄弟 妹 岳姐 母 父媳 女婿
、
儿性
注与册 计 师会独 立 性 要 求的 超 然独 不立 同
这 ,
,“
”
“
”
、
、、
也决定
独 了 立 董事既要 立独 于 企业
企
。
,业
又 不能超脱太
于兄
弟 姐妹 的偶配配 的偶兄弟姐 妹等 持 有 上 市 司 已公发行 股份 名 东股 中 的然自人 股 东及其 系 亲直属
间接持 有上 公市司 已 行发份 在上股市公 前司 属
直接员或间接 直在或接
以上或者是上公市司前
具 体 言而
影 响独 立 、 董
事 立独 性 的主 体 是 独立董 事履 行
董、
以上的股 东 单 位或
职 事 责企业的
企 的业 营 管理 经 层 和 企 的业主 要 利
,
益名
股东 单 位 任职 人 的员 其及直 系 亲
关
人系
、
等。
最 近一 年内 曾经具 有前
所项列 举 情 形 人的、
在 地理位 上置 独立 董 事 必须 处于 企业 业企的
。
、
上为市 公 司 或 其附属 业 提供企 财务法 律 询咨
、
经营管 层理和 以 足 响影 企业 主的 利 益要 关系人 的影响
力 以
外
、等服
务 的 人员
他其人员
、公 司章 程规 定 和中国证 监 会 认定 的
,
如比说
,
, 是不企 业 或 主要其 利 关益系 人 雇的
。
他其 有机 关
构。
如
美 纽国约 证 券 交 所易
“
” 管员 理 人员等 不也 与 企 是 有 业 重 要 系 的某 些关个 人 的主要 亲 属 等 等、
香 港联合 易 交 等所也对 独 立 董 事 的 独 立
性 ,,
。
行进了 界 所定 有这 些 界 大定体 都是 要 独求 立董 独 立 于事公 司 理层管 列并 举了一 些 不 独 立的情 形, ,
时在间 上 仅不 要求 独立董 事现在 与 企 企业业 ,
,、
“
”
。
的 营经 管理层 和 足 影 响 企 业以 的主 要利 益关 人系没 有 足 以 影 响做 出 独 立 客观 断 的判 任 何重 要 关
,
系 我 们认为 独 立 事董 的独立 的实性质 是 要 独 立求董 事与 公司
、且而
过公
司理管 以 层及 足 以影 响 司 公的主 要 利
去对 现在 可 能有影 响的 一某 期 间 个 内譬 过 去如
益年 系关人 没 有任何 足 以 影 响 独 立 董事 独 立 客 观 判 断的
或
年 也 不曾 有 在过 将来 对 现 在 可 能 有影响 的某 ,
东
计命
年
第
期
一个
期 间 内譬 如 未来
、
,年或
也年会有
不。
关
系
,
”
,
是但 如 定何 义不 足以 影 响,
“
”
,
何如定 义 重要 关
,
。
“
在显 性 度上程 有些 因 素是 显 易而 见 而 的有
些 ,,
系
”
,
这 本
身都 存在一 个 观主判 断 的 问 题因此 独 立 性 。
则
不那 么明 显,
,
要特 别 注 意那 些 明显不 影 的响因素
、。
只能 是 对 相 没 有的 绝 对的 独立 性,
其次 独
立是性一
, ,
例 血如缘 关系 本资关 系 等 形 成 的 非 独 立 性 显是而 易
见的 因而也 易 容 判 断但 人 际关 系 等形成 非 的 立独性
,
个动态 的 概 念 这需 要与 任 期 相 联系 由于 独 立 董事 存 在 被 同化 的
可 能因 此 一开始 担 独 任 立 董 时 具 备事
,,
“
”
一 则难 般 以觉
察、,
。
独 性立并 不表 明 直一 具 备会独立
性,,
,
公
司治 的理 祖鼻
,,
透在
明度上 有 因素些 是 已 经 开公的 有 些 则 尚,
爵 士过 说的一段话
‘ ’
“
认为 我过一 段经时 间
”
’,
未 公
开 人 往们往 关 已 注 公经 开的 资料 会 却 忽 那些视有
公 待开的 息信,
外
部人 会 不 知不觉 地变 为 内部 人
。
,,
‘
就 能 很 说明
这,
。
影 响独 立 的显性性 因素 一般 易 公
,于,
一
题 问 第三独 立 董 的独 事立 性除 了 取决 于 其 本 身
的开 因 而 容也 引易 起 人们 的 注 关而隐 性因 素则 未 必
特
性 外 还 与其 拔选机 制 关有 独立 董 事 的 立 性
,独
。
理从论上 讲 要想 保证、
然。
即使
是 性显 因 也 素不见 得 会 及 时予 以披 露
、
。必须 一 有 个独立 的 立 独董 事选 拔 前 目国 独内 立 董事 一 由般 司公, ,
在确明程度 上有 些 非 独 立性 是 已经 确 的明 但, ,
,
机 国制外 常是通由 独 立董 事 组 成 的 提 名 委员会 提名
股由东 大会 选 举产
、生
。
有 些则 尚 最未后 明 确但 又可 能确 实 不独 立“
。
例 如存,
在
夫关系显 妻是然 能算不具 有 立 性 独
的”
,
指 董会事提 名 股 由东大会 选举产 生《 导意 见 》单 定规 独或并合 持股
以上的 东股也 可 以 提 名,
,
,
照为广顾
但
女男朋 关友或系情 人关 系的存在 就 不好 说 没有独立性 也许
,
后 中大小 股东 利 的
益 对独立 事 董选的 举 还可 以行使 累
,
投票计 权
。
对相而 从言 论 理 上讲 由 于 成 提 组 名 委员
会
独 的 立董事 地位 相对 独
立提名 委员 会 提 名 方 式
下 的者关 系 比 前更者
影响 立独
、性
产
生独的 立 事董。
,
,
其
独 立 性 相应对 直 接 由 事董 会提
名
,
。要时强 实 上 际 立独 事 的选 拔董 机 的独制 性 立 程 度
“取”
,
所 谓 利益
的
,决 于
选拔 过 程 中的非 主 观 和 非 观主因 素的 度程大 小由
市场来 选 拔 比 某 些由群 体 来选 更 具 拔 独 性立 最后也 是最 重 要 的
,
其, 空间范围应该 既包 括 济经益 利也包 其 括他非 经济利 而且 益
有,
。
,
我们 要 求 的独 立 性
,,
,是 求独立 要企于“
业即远 离企 业但 实 际上 们我是 站 企在业 的 角度和 立 场 来 论讨 独立
立性性
” ” ,
非 时 经济的利 可 益 还是 能要 的主、
,“
”
,
是 了 企为 业 利的益 而 要 的 求独,
,
。
不 又 离 能开企 业 因此 独 立 董 事 的这 种 独立“
,”
“
判断 独 立性 是否 受 影到 时响 有时 质 实比形式 更
, , ,,
性 与
注 册 会 计 师 的独 性立具 有完 全 同不的含 其 义目的
也 不 相 同由此 产 生一 个 悖 独 立论董 事 既 独要
于立企 业 不 能超 脱又 于 企业,
,,
重
要但 题问 于 形 式在 的问 题是 比 较容 易 判 断 的 因 也 而较比容 易 立树 一个 统一 的标 准 没 而有形 式 只有
。
。
实质 独 的立 或性非 独 立 性 却 很难 一 用个 通用 的 准 来标界
定因 而操 作 起来 有 难度
,
此因在 我 们 看 对来 独 董立事 的 独立 性不 的同国
,。
家
和 区地在 不 同的 时 也 许有期不 同规的定 和 求要。
通
独、立 性 的判 断还 会受 到 文 化的 影响不 同 文 化
的
,过 列
举法 体现 出来
,“
但
所 体现 的 本 原 基 则和实 质 意义。
背
景 对 影响 独 性立的 因素 有 不 同的 解理因 而 对 独立,
却 是
不变 的 通 过 概 括法体 现 出来
中”国 证 监 《会导
指 ,,
性判 的 也断会 有 所差 异不
相 同。
。
而且同 样的 事 件在 不同的
,
,
意 》 见独 立董事 立 独性 界定的就 是采 概用括 法 和对
列举法 相 结 的合 方
”
。
文式化 景 背下 产 生的 影响也 不一 样 对 立 独 的性 影响 也文 化 是影响独 立 董事 立独 性进 而 影响 整 个 独
。
, ,
,
根据 前 面论的述 笔 者认 为 该“
,
《 指导 见 意 》将妨 碍 独 立性 主的体 界 定 上 市 公为 司 仅 指及 其主要 股东 稍 有 范 过围 窄之嫌 且而与《 导 见意 》中 独 立董事 应 当独 立履 职 责 不 受行上 市公 司 要 股主,
董 事制 度立和 公司 治 理的 非 重 常 要 的 素 之因
“
一
最 后归 纳起 来 们 认我 为所 谓的 独立 性 是相 的对“
”
。
“
所之以 这 样说 首 先是 为 人因作 为 会 人社 一定 ,
,
,,
东 实 际 制控 或 者人 其他与 上 市公 司 存在 利 害关 系
的
、
会、与 围周 环境发 生关 系因 此 完全 没 任有 关 系 何
,
的
“”
单 位
或个 人 影的响 的 规 定 有也 人
出
”。
独 立不存 在 的 我是们讲所的 独 性立是 基 于 不存
’‘
”
。
“
”
“
者作 位 中 山单 大 学 理管学 院
在 不 足 以 影 独 立响 董 事 出做独 立 观 的客判 断的 要重
年“第
期
广东 守计