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第1篇第5章讲义

本章是重点章节，历年考试分值较多。2007年考了10分；2006年考了13分；2005年考了10分。几乎每年都会出综合分析题。

第一节 行政处罚概述

一、行政处罚的概念和特征

行政处罚，是指行政机关或其他行政主体依法律设定的行政处罚权和程序，对违反行政法规范的相对方给予行政制裁的具体行政行为。

行政处罚的基本特征表现在：第一，实施行政处罚行为的只能是依法享有行政处罚权的行政机关或其他法律、法规授权的组织，说明并非所有的行政主体都当然享有行政处罚权，一个行政主体是否享有行政处罚权以及享有何种处罚权应当由法律规范明确规定。同时作出行政处罚时必须严格依据法定的权限，在其职能范围内行使，不能超越。第二，行政处罚的对象是实施了违反行政法律规范行为、应当给予处罚的行政相对人，不同于行政处分。第三，行政处罚的目的是教育相对人并纠正行政违法行为。

行政处罚的法律适用方面，应当遵循特别法优于一般法的原则。

二、行政处罚的基本原则

（一）行政处罚法定原则

基本内涵是处罚依据法定、处罚种类法定、处罚主体法定、处罚程序法定、处罚形式法定、处罚职权职责法定。

行政处罚程序法定。行政机关违反法定程序作出的行政处罚决定无效。

行政处罚主体法定。不是所有的行政主体都可以实施行政处罚。

（二）处罚公开、公正、过罚相当原则

设定和实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据。

“过罚相当”，即重过重罚、轻过轻罚、无过不罚，按照过错大小来进行处罚。

（三）处罚与教育相结合原则

教育是目的，处罚是手段。

（四）保障相对人权益原则

公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权依法提出赔偿要求。

该原则又被称为“无救济即无处罚”原则。

（五）监督制约、职能分离原则

《行政处罚法》规定了一系列的体现职能分离的条款。其中包括：作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离；听证主持人与调查检查人员分离。行政机关执法人员当场作出的处罚决定向所属行政机关备案的规定，也体现了监督制约原则的要求。

（六）一事不二罚（款）原则

《行政处罚法》第二十四条规定：“对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。”

“同一个违法行为”，是指行为人违反了法律、法规、规章的一个违法构成规定的一次性行为。在实践中需要具体情况区别处理：（1）对当事人的同一个违法行为已经受到罚款处罚的，不得以同一事实和理由再次给予罚款的处罚；（2）对当事人的同一违法行为可以依法给

予两种以上的行政处罚；（3）同一个行政机关对当事人有两个以上违法行为的，可以对其实施两个以上处罚；（4）当事人的同一个违法行为违反国家数个法律，且由不同国家行政机关管辖处理的，不同的国家行政机关可以给予不同的处罚，罚款处罚不得重复进行。

对于第（3）种情况，有时也应允许存在只实施一个处罚的情形。根据《海关行政处罚实施条例》第五十一条规定，同一当事人实施两种违法行为（走私和违反海关监管规定），或者实施两个以上同种（违反海关监管规定）行为，只要二者之间有因果关系，就不能对二者均实施处罚。对于前者，依照对走私行为的规定从重处罚；对于后者，依照分别规定的处罚幅度，择其重者处罚。

此处，根据《治安管理处罚法》第五条第二款规定，实施治安管理处罚，应当公开、公正，尊重和保障人权，保护公民的人格尊严。

【例题·单选题】甲从美国回国携带应向海关申报的物品而未申报，海关认为甲的行为构成走私，没收了其物品，并罚款1000元人民币，海关的上述处罚是（ ）。

A.错误的，只能实施没收物品的处罚

B.正确的，不违反一事不二罚的原则

C.错误的，只能在没收和罚款中选择一种实施处罚

D.错误的，只能实施罚款1000元的处罚

[答疑编号11050101：针对该题提问]

答案：B

第二节 行政处罚的种类和设定

一、行政处罚的种类

（一）行政处罚的法定种类

我国《行政处罚法》第八条规定：行政处罚的种类：（1）警告；（2）罚款；（3）没收违法所得、没收非法财物；（4）责令停产停业；（5）暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照；

（6）行政拘留；（7）法律、行政法规规定的其他行政处罚。

“其他行政处罚”，限于法律、行政法规规定的这一范围。根据《治安管理处罚法》第十条规定，治安管理处罚的种类有警告、罚款、行政拘留、吊销公安机关发放的许可证四种。《海关行政处罚实施条例》涉及的行政处罚种类有警告、罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格等。

（二）行政处罚的理论分类

1.人身自由罚

它是行政处罚种类中最严厉的一种处罚。人身自由罚主要形式是行政拘留。

按《治安管理处罚法》规定，行政拘留的决定由县、市公安局、公安分局或相当于县一级的公安机关作出。行政拘留的期限一般为1日以上15日以下，有两种以上违反治安管理行为的，分别决定，合并执行。行政拘留处罚合并执行的，最长不超过20日。

《治安管理处罚法》第二十一条明确规定，有下列情形之一，依照本法应当给予行政拘留处罚的，不执行行政拘留处罚：（1）已满14周岁不满16周岁的；（2）已满16周岁不满18周岁，初次违反治安管理的；（3）70周岁以上的；（4）怀孕或者哺乳自己不满1周岁婴儿的。

2.行为罚

亦称能力罚，是行政主体对违反行政法律规范的行政相对方所采取的限制或剥夺其特定行为能力或资格的一种处罚措施。包括责令停产停业，暂扣或吊销许可证、执照两种形式。

（1）责令停产停业。指行政主体对被处罚人作出的暂停生产或经营的行政处罚。 责令停产停业的特点：第一，是一种对行为资格的处罚，适用于须获得资格才能从事生

产或经营的行业。这种处罚并不剥夺被处罚人获得的权利资格，而只是限制其权利资格。第二，责令停产停业对被处罚人来讲，只是暂时的不能再从事被停止的生产或经营活动。第三，责令停产停业的目的是为了纠正错误，改进工作。被处罚人在停产停业期间通过进行整顿，纠正违法，改进工作，从而达到恢复生产或经营活动的条件。

（2）暂扣或吊销许可证、执照。指限制或剥夺被处罚人已经取得的许可权利或资格，使其丧失继续从事许可行为的资格。

暂扣许可证、执照，表现为行政机关暂时或在一定期限内，收缴扣留相对人的证照，限制其权利的行使，与临时性强制措施很相似，但暂扣行为是行政处罚行为，而不是强制措施。吊销许可证、执照的特点，在于收缴违法相对人的证照，剥夺已获得的许可权利，终止其继续从事该证照范围内活动的权利或资格。如，酒后驾车，吊销驾照。

【例题·单选题】在我国，人身自由罚的主要形式是（ ）。

A.劳动教养 B.收容审查 C.拘役 D.行政拘留

[答疑编号11050102：针对该题提问]

答案：D

3.财产罚

包括罚款和没收两种形式。

（1）罚款。如《税收征收管理法实施细则》第九十条规定：纳税人未按照规定办理税务登记证件验证或者换证手续的，由税务机关责令限期改正，可以处2000元以下的罚款。第九十二条规定：银行或其他金融机构未依照税收征管法的规定，在从事生产、经营的纳税人的账户中登录税务登记号码，或者未按规定在税务登记证件中登录从事生产、经营的纳税人的账户账号的，由税务机关责令限期改正，处2000元以上2万元以下的罚款；情节严重的，处2万元以上5万元以下的罚款。

（2）没收。包括没收违法所得和没收非法财物。如《税收征收管理法》第七十一条规定：非法印制发票的，由税务机关销毁非法印制的发票，没收违法所得和作案工具，并处以1万元以上5万元以下的罚款。

【例题·单选题】下列行政行为中，属于行政处罚的是（ ）。

A.行政征收

B.行政没收

C.行政征用

D.行政强制

[答疑编号11050103：针对该题提问]

答案：B

【例题·单选题】按照行政法理论，下列属于行为罚的是（ ）。

A.暂扣执照

B.警告

C.行政拘留

D.没收

[答疑编号11050104：针对该题提问]

答案：A

4.训诫罚

训诫罚亦称申诫罚、精神罚，主要形式是警告。

【例题·多选题】下列各项行为中，行政机关作出的（ ）属于行政处罚行为。

A.强制收购

B.取消报关从业资格

C.责令停产停业 D.取消一般纳税人资格 [答疑编号11050105：针对该题提问] 答案：BC 【例题·多选题】下列各项行为中，行政机关作出（ ）的行为属于行政处罚行为。 A.强制收购 B.没收非法财物 C.责令停产停业 D.没收违法所得 [答疑编号11050106：针对该题提问] 答案：BCD 二、行政处罚的设定 1.法律可以设定各种行政处罚。 2.行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。 【例题·单选题】根据行政处罚法规定，吊销企业营业执照的行政处罚（ ）。 A.只能由法律设定 B.只能由法律、行政法规设定 C.只能由法律、行政法规、地方性法规设定 D.只能由法律、规章设定 [答疑编号11050107：针对该题提问] 答案：B 3.地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。 【例题·多选题】根据我国行政处罚法规定，地方性法规可以设定（ ）行政处罚。 A.行政拘留 B.暂扣企业营业执照 C.罚款 D.没收违法所得 E.吊销企业营业执照 [答疑编号11050108：针对该题提问] 答案：BCD 【例题·单选题】根据行政处罚法的规定，地方性法规不能设定（ ）行政处罚。 A.吊销企业营业执照 B.暂扣个体工商户的营业执照 C.责令停产停业 D.较大数额的罚款 [答疑编号11050109：针对该题提问] 答案：A 【例题·多选题】地方性法规可以设定（ ）行政处罚种类。 A.限制人身自由 B.吊销企业营业执照 C.罚款 D.没收违法所得 [答疑编号11050110：针对该题提问] 答案：CD 4.部门规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度范围内作出

具体规定。国务院各部、委员会对违反行政管理秩序的行为，法律、行政法规没有设定行政处罚的，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚，但罚款的限额必须由国务院规定。国务院直属机构也可依国务院的授权在法律、行政法规设定的行政处罚种类、幅度、范围内作出具体规定，也可对违反行政管理秩序的行为，法律、行政法规没有设定行政处罚的，设定警告或一定数量罚款的行政处罚，但罚款额也必须提请国务院予以规定。

国务院《关于贯彻实施的通知》（国务院国发[1996]13号）

第二条第二款对部门规章可以设定“一定数量罚款”的幅度范围进行了明确规定：对非经营活动中的违法行为设定罚款不得超过1000元；对经营活动中的违法行为，有违法所得的，设定罚款不得超过违法所得的3倍，但最高不得超过30000元，没有违法所得的，设定罚款不得超过10000元；超过限额的，应当报国务院批准。

5.地方规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体的规定。省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府可以规章形式，对违反行政管理秩序的行为，法律、法规没有设定行政处罚的，设定警告或一定数量罚款的行政处罚，但罚款数额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。

【例题·多选题】部门规章可以设定的行政处罚种类有（ ）。

A.警告

B.责令停产停业

C.吊销执照

D.一定数量的罚款

[答疑编号11050111：针对该题提问]

答案：AD

【例题·单选题】根据《行政处罚法》，（ ）不得设定税务行政罚款处罚。

A.省级税务机关制定的税收规范性文件

B.国家税务总局税收规章

C.财政部税收规章

D.省级人民政府规章

[答疑编号11050112：针对该题提问]

答案：A

第三节 行政处罚实施主体、管辖及适用

一、行政处罚的实施主体

（一）行政机关实施行政处罚

行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施，没有行政处罚权的行政机关或其他组织一般不能实施行政处罚。

享有行政处罚权、能够实施行政处罚的机关应具备以下条件：第一，必须是行政机关。第二，必须具有外部管理职能。第三，必须取得特定的行政处罚权。

（二）法律、法规授权的组织实施行政处罚

法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可以在法定授权范围内实施行政处罚。

（三）受委托的组织实施行政处罚

1.根据《行政处罚法》规定，受委托的组织必须在授权范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚，不能再委托其他任何组织或个人实施行政处罚。

2.委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为负责监督，并对该组织实施行政处

罚行为的后果承担法律责任。

3.根据《行政处罚法》第十九条的规定，能够接受行政委托、依法行使行政处罚的组织必须符合以下条件：一是依法成立的管理公共事务的事业组织；二是具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；三是对违法行为需要进行技术检查或技术鉴定的，应当由有条件的组织进行相应技术检查或者技术鉴定。

二、行政处罚的管辖和适用

（一）行政处罚的管辖

1.根据规定，行政处罚除法律、行政法规另有规定外，由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。

【例题·单选题】除法律、行政法规另有规定外，对违法行为由（ ）管辖。

A.违法行为发生地的乡镇以上人民政府具有行政处罚权的行政机关

B.违法行为发生地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关

C.行政机关所在地的县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关

D.违法行为人住所地县级以上人民政府具有行政处罚权的行政机关

[答疑编号11050113：针对该题提问]

答案：B

2.有关法律、行政法规可以对行政处罚案件的地域和级别管辖规则另作特别规定。如，《海关行政处罚实施条例》第三条第一款规定，海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。

3.县级以下（不包括县级）的行政机关如果没有法律、行政法规的另行规定或根据县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关的依法委托，不得享有、行使行政处罚管辖权。

4.两个以上依法享有行政处罚权的实施机关如对同一行政违法案件都有管辖权，在案件管辖上发生争议，双方又协商不成的，应报请共同的上一级行政机关指定管辖。

5.对行政违法案件有管辖权的行政机关若发现相应违法行为构成犯罪的，行政机关必须依法及时将案件移送司法机关，依法追究刑事责任。违法行为经人民法院依法审判认定构成犯罪判处拘役或有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经处以罚款的，应当折抵相应罚金。（联系312页刑法中的折抵规定学习）

（二）行政处罚的适用

行政处罚适用的条件：一是必须已经实施了违法行为，且该违法行为违反了行政法规范；二是行政相对人具有责任能力（对比民法中的民事权利能力和民事行为能力学习）；三是行政相对人的行为依法应当受到处罚；四是违法行为未超过追究时效。

行政处罚的适用方式：

1.不予处罚（重点）。

（1）不满14周岁的人有违法行为的，不予行政处罚；

（2）精神病人在不能辨认或控制自己行为时有违法行为的，不予行政处罚；

（3）违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚；

（4）违法行为在两年内未被发现的，除法律另有规定外，不再给予行政处罚。

2.从轻或减轻处罚。

从轻处罚，是指在行政处罚的法定种类和法定幅度内，适用较轻的种类或者依照处罚的下限或者略高于处罚的下限给予处罚，但不能低于法定处罚幅度的最低限度。减轻处罚，是指在法定处罚幅度的最低限以下给予处罚。如，税务机关责令限期改正，处2000元以上2万元以下的罚款，从轻处罚2000元，减轻处罚1000元。

【例题·多选题】受行政处罚的当事人，在（ ）时应当依法从轻或减轻行政处罚。

A.主动消除或减轻违法行为危害后果的

B.违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果

C.受他人胁迫而有违法行为

D.配合行政机关查处违法行为有立功表现的

E.其违法行为一年内未被发现的

[答疑编号11050114：针对该题提问]

答案：ACD

依法应当从轻或减轻行政处罚的情况有（选择题）：

（1）已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的；

（2）主动消除或减轻违法行为危害后果的；

（3）受他人胁迫有违法行为的；

（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

（5）其他依法应从轻或减轻行政处罚的情形。

【例题·多选题】行为人虽然实施违法行为，但具有（ ）情形的，可以从轻或者减轻处罚。

A.已满10周岁，但不满14周岁

B.违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的

C.已满14周岁，但不满18周岁

D.主动消除或减轻违法行为危害后果的

[答疑编号11050115：针对该题提问]

答案：CD

3.从重处罚。

《行政处罚法》未作明确规定。有的特别法律、法规，如《海关行政处罚实施条例》，对应当从重处罚的情形作了明确规定。该条例第五十三条规定，有下列情形之一的，应当从重处罚：（1）因走私被判处刑罚或者被海关行政处罚后在2年内又实施走私行为的；（2）因违反海关监管规定被海关行政处罚后在1年内又实施同一违反海关监管规定的行为的；（3）有其他依法应当从重处罚的情形的。

又如，《治安管理处罚法》第二十条规定，违反治安管理有下列情形之一的，从重处罚：

（1）有较严重后果的；（2）教唆、胁迫、诱骗他人违反治安管理的；（3）对报案人、控告人、举报人、证人打击报复的；（4）6个月内曾受过治安管理处罚的。

【例题·多选题】王某自2000年4月起开始非法制售管制刀具，至次年3月停止。2001年12月公安机关根据举报发现了王某的违法行为。根据《行政处罚法》的规定，（ ）。

A.对王某违法行为的追究时效应从2000年4月起算

B.公安机关应对王某予以处罚

C.王某系主动停止违法行为，则可以从轻处罚

D.若王某主动配合查处违法行为并有立功表现，则应当依法从轻或减轻处罚

[答疑编号11050116：针对该题提问]

答案：BD

（三）行政处罚的追究时效

又称追罚时效。根据《行政处罚法》规定，行政处罚的追究时效为2年，在违法行为发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；法律另有规定的除外。如《税收征管法》规定，违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在5年内未被发现的，不再给予行政处罚。根据《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为在6个月内没有被公安机

关发现的，不再处罚。

行政处罚的追究时效，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。连续状态，是指行为人连续实施数个同一种类的违法行为；继续状态，是指一个违法行为在时间上的延续。

【例题·多选题】关于行政处罚的追究时效的表述中，正确的是（ ）。

A.海关行政处罚追究时效是两年

B.税务行政处罚追究时效是五年

C.治安管理处罚法追究时效是一年

D.行政处罚法规定的一般追究时效是三年

[答疑编号11050117：针对该题提问]

答案：AB

第四节 行政处罚程序

一、行政处罚决定程序

行政处罚决定程序，包括简易程序、一般程序和听证程序。无论适用哪一种程序，都必须做到：第一，必须查明违法事实，对于违法事实不清的，不得给予处罚；第二，在作出处罚决定前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利；第三，允许当事人进行陈述和申辩，听取当事人意见，对当事人提出的事实、理由或者证据成立的应当采纳，不得因当事人申辩而加重处罚。

（一）简易程序

简易程序也称当场处罚程序。

简易程序的特征：一是简易程序的适用必须符合一定的条件：违法事实清楚；有法定依据；数额较小的罚款（指对公民处50元以下，对法人或其他组织处1000元以下的罚款）或警告。不符合上述条件，或上述条件缺损的，不得适用简易程序。二是程序简单迅捷，当场处罚。

【例题·多选题】行政处罚简易程序适用的法定条件是（ ）。

A.违法事实清楚且有法定依据

B.对公民处以20元以下的罚款

C.对公民处以50元以下的罚款

D.对法人或其他组织处以1000元以下的罚款

E.对法人或其他组织处以2000元以下的罚款

[答疑编号11050201：针对该题提问]

答案：ACD

【例题·多选题】税务机关适用简易程序作出行政处罚决定应同时符合（ ）条件。

A.违法事实清楚

B.处罚有法定依据

C.罚款数额较小

D.当事人未提出申辩意见

[答疑编号11050202：针对该题提问]

答案：ABC

与一般程序和听证程序相比，简易程序简洁明了、迅速及时、易于执行。

根据《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为事实清楚，证据确凿，处警告或者200元以下罚款的，可以当场作出治安管理处罚决定。

【例题·多选题】根据《治安管理处罚法》的规定，违反治安管理行为事实清楚，证据

确凿，处（ ）的，可以当场作出治安管理处罚决定。

A.警告

B.50以下罚款

C.200元以下罚款

D.2000元以下罚款

[答疑编号11050203：针对该题提问]

答案：AC

简易程序的内容包括：

一是表明身份。应当向当事人出示执法身份证件。

二是确认违法事实，说明处罚理由和依据。

三是制作行政处罚决定书。

四是交付行政处罚决定书。

五是备案。执法人员当场作出的行政处罚决定，必须报所属行政机关备案。

（二）一般程序

一般程序也称普通程序。有如下特征：适用范围广；较简易程序相对严格、复杂。 一般程序的内容，包括立案、调查、处理决定、制作处罚决定书、告知和说明理由、当事人陈述和申辩、送达处罚决定书。

1.立案。应遵守有关时效的规定，即除法律另有规定外，对于在两年以内未发现的行政违法行为，不予立案追究。

2.调查。调查时行政执法人员不得少于2人，并应出示证件。当事人或有关人员应如实回答询问，并协助调查或检查，不得非法无理阻挠。检查、调查和询问应制作笔录。

不同行政机关对不同的行政违法案件在调查和检查时的权力措施各有不同。如，《海关行政处罚实施条例》规定了八种权力措施，如海关有权依法检查走私嫌疑人的身体，有权依法检查运输工具和场所及查验货物、物品，有权依法扣留走私犯罪嫌疑人，有权依法扣留货物、物品、运输工具及有关账册、单据等资料，等等。《海关行政处罚实施条例》第三十四条至第四十八条就海关行政处罚调查程序和时限要求作了具体的规定。如，海关依法扣留走私犯罪嫌疑人，应当制发扣留走私犯罪嫌疑人决定书，扣留时间不超过24小时，在特殊情况下可以延长至48小时。海关扣留货物、物品、运输工具以及账册、单据等资料的期限不得超过1年，因案件调查需要，经批准可以延长，但延长期限不得超过1年。

3.处理决定。根据不同的违法情况，分别作出行政处罚、不予行政处罚、不得给予行政处罚和移送司法机关处理等处理建议。

4.告知和说明理由。行政机关在依法作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及法律依据，并告知当事人依法享有的权利。

5.听取当事人陈述和申辩意见。

6.制作处罚决定书。

7.送达行政处罚决定书。行政处罚决定书应当在宣告后当场送交当事人。当事人不在现场的，行政机关应在7日内依照《民事诉讼法》的有关规定，将行政处罚决定书送达当事人。但是，治安管理处罚决定书依法应当在2日内送达。其中，决定给予行政拘留处罚的，还应当及时通知被处罚人的家属。有被侵害人的，还应当将决定书副本抄送被害人。

【例题·多选题】属于行政处罚一般程序的有（ ）程序。

A.备案

B.当事人陈述和申辩

C.当场作出处罚决定

D.调查

E.立案

[答疑编号11050204：针对该题提问]

答案：BDE

（三）听证程序

听证程序具有如下特征：

一是听证由行政机关主持，有关利害关系人参加。

二是听证公开进行。除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行。 三是听证程序只适用于行政处罚领域的特定案件。只有行政处罚实施机关在依法作出责令停产停业、吊销许可证和执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前，应当事人申请，才可适用听证程序。

四是适用听证程序一般以当事人申请为前提。

五是组织听证是一定条件下行政处罚实施机关的法定程序义务。

《治安管理处罚法》第九十八条规定：公安机关作出吊销许可证以及处2000元以上罚款的治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人有权要求举行听证；违反治安管理行为人要求听证的，公安机关应当及时依法举行听证。

《海关行政处罚实施条例》第四十九条规定：海关作出暂停从事有关业务、暂停报关执业、撤销海关注册登记、取消报关从业资格、对公民处1万元以上罚款、对法人或者其他组织处10万元以上罚款、没收有关货物、物品、走私运输工具等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，海关应当组织听证。

【例题·多选题】根据我国行政处罚法的规定，行政机关适用听证程序的范围包括（ ）。

A.责令停产停业

B.征收滞纳金

C.吊销许可证和执照

D.较大数额的罚款

E.行政拘留

[答疑编号11050205：针对该题提问]

答案：ACD

【例题·多选题】根据我国《行政处罚法》的规定，下列行政处罚中相对人可以申请听证的是（ ）。

A.行政拘留

B.吊销营业执照

C.较大数额罚款

D.没收财产

[答疑编号11050206：针对该题提问]

答案：BC

【例题·单选题】相对人依法申请听证，行政机关适用听证程序而实施行政处罚时，组织听证活动的费用（ ）。

A.由行政机关承担

B.由申请听证的相对人承担

C.由行政机关和相对人分担

D.如果申请听证的相对人确有违法行为，由该相对人承担

[答疑编号11050207：针对该题提问]

答案：A

听证程序包括以下内容：

1.听证权告知。行政机关在作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额的罚款等行政处罚决定之前，应当先行告知当事人具有听证的权利。

2.听证申请的提出。当事人对符合法定听证种类的行政处罚案件，有权向行政机关提出听证申请。当事人要求听证的，应在行政机关告知后3日内提出。至于行政机关应当在收到听证申请后多长时间内举行听证，《行政处罚法》未作明确规定。根据《海关行政处罚实施条例》，海关决定组织听证的，应当自收到听证申请之日起30日以内举行听证。当事人以什么形式提出听证要求，《行政处罚法》未作明确规定。可以理解为，既可以以口头形式，也可以以书面形式。实践中，一般以书面形式提出听证申请较多。但是，《海关行政处罚听证办法》第十八条要求海关处罚案件的当事人应当以书面形式提出听证申请。

3.听证通知。行政机关应相关当事人的申请在作出举行听证的决定后，应当在听证的7日前，将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。

4.听证的主持与参与。听证应由行政机关指定非本案调查人员主持。听证参加人包括当事人及代理人、第三人及其代理人、案件调查人员；其他人员包括证人、翻译人员、鉴定人等。

5.组织听证会。双方可以进行辩论。

6.制作听证笔录。

在听证程序中，当事人享有哪些权利，《行政处罚法》未作专门的具体列举规定。但是，有些规章对此作了具体列举规定。如《海关行政处罚听证办法》第十条明确规定了海关的行政处罚听证程序中当事人的具体权利，主要包括：（1）使用本民族的语言文字参加听证；（2）申请或者放弃听证；（3）申请不公开听证；（4）委托律师或者其他人员为听证代理人；（5）进行陈述、申辩、举证和质证；（6）审核听证笔录，并进行修改和签字确认。此外，当事人有权依法申请听证主持人、听证员、记录员回避。

【例题·单选题】行政机关应当事人的申请作出举证听证的决定后，应当在听证的（ ）前，将举行听证的时间、地点和其他相关事项通知当事人。

A.3日 B.5日 C.7日 D.10日

[答疑编号11050208：针对该题提问]

答案：C

解析：注意掌握《行政处罚法》中有关听证程序的规定。

【例题·多选题】根据《行政处罚法》的规定，（ ）。

A.当事人不承担举行听证的费用

B.当事人要求听证时，组织听证是行政处罚实施机关的法定程序义务

C.当事人要求听证应在行政机关作出处罚决定后3日内提出

D.当事人和案件调查人员可以委托一至二人代理参加听证

E.听证一律公开进行

[答疑编号11050209：针对该题提问]

答案：AB

解析：注意掌握《行政处罚法》中听证程序的有关规定。

【例题·多选题】海关作出（ ）行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利。

A.暂停报关执业

B.取消报关从业资格

C.没收有关货物、物品、走私运输工具

D.对公民处2000元以上罚款、对法人或者其他组织处1万元以上罚款

[答疑编号11050210：针对该题提问]

答案：ABC

二、行政处罚执行程序

在执行行政处罚决定过程中，应注意以下几点：处罚机关与收缴罚款机构相分离；行政处罚的强制执行；严格实行收支两条线。

（一）严格实行收支两条线

1.行政处罚实施机关在执行行政处罚决定过程中，除依法应予销毁的物品外，依法没收的非法财物，必须按照国家规定公开拍卖或者按照国家有关规定处理。

2.罚款、没收违法所得或者没收非法财物拍卖的款项，必须全部上缴国库，任何行政机关或者个人不得以任何形式截留、私分或者变相私分。

3.财政部门不得以任何形式向作出行政处罚决定的行政机关返还罚款、没收的违法所得或者返还没收非法财物的拍卖款项。

（二）行政处罚的强制执行

行政处罚决定依法作出后，当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施，强制执行：

1.到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的3%加处罚款（加处的罚款属于行政强制措施）；

2.根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将被冻结的存款划拨抵缴罚款；

3.申请人民法院强制执行。但是，当事人确有困难，需要延期或者分期缴纳罚款的，经当事人申请和行政机关批准，可以暂缓或者分期缴纳。特别行政法规对此也作了具体规定。如，《海关行政处罚实施条例》第六十一条规定：当事人确有经济困难，申请延期或者分期缴纳罚款的，经海关批准，可以暂缓或者分期缴纳罚款。当事人申请延期或者分期缴纳罚款的，应当以书面形式提出，海关收到申请后，应当在10个工作日内作出决定，并通知申请人。海关同意当事人暂缓或者分期缴纳的，应当及时通知收缴罚款的机构。

【例题·单选题】税务机关向到期不缴纳罚款的企业每日加收3%的罚款，这一行为在行政法理论上属于（ ）。

A.行政处罚 B.行政强制 C.行政裁决 D.行政征收

[答疑编号11050211：针对该题提问]

答案：B

（三）处罚机关与收缴罚款机构相分离

当事人应当自收到行政处罚决定书之日起15日内，到指定的银行缴纳罚款，银行应当收受罚款，并将罚款直接上缴国库。

根据《行政处罚法》规定，执法人员可以当场作出行政处罚决定并收缴罚款的情形有：

1.依法给予20元以下的罚款的；

2.不当场收缴事后难以执行的。

3.另外，如：在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员依法作出罚款决定后，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难的，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。

此外，特别法律作出的执行规定略有不同。如，根据《治安管理处罚法》规定，被处50元以下罚款，被处罚人对罚款无异议的；被处罚人在当地没有固定住所，不当场收缴事后难以执行的，人民警察可以当场收缴罚款。

行政机关及其执法人员当场收缴罚款的，必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据；不出具财政部门统一制发的罚款收据的，当事人有权拒绝缴纳罚款。执法人员当场收缴的罚款，应当自收缴之日起2日内，交至行政机关。在水上当场收缴的罚款，应当自抵岸之日起2日内交至行政机关。行政机关应在2日内将罚款缴付指定的银行。

【例题·单选题】根据《行政处罚法》的规定，执法人员当场收缴的罚款，应当自收缴之日起（ ）之内交其所在行政机关

A.2日 B.5日 C.10日 D.15日

[答疑编号11050212：针对该题提问]

答案：A

【例题·多选题】执法人员当场作出行政处罚决定并收缴罚款，（ ）。

A.必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据

B.适用于依法给予50元以下罚款的情况

C.执法人员应当自收缴罚款之日起2日内，交至行政机关

D.执法人员应当自收缴罚款之日起2日内，交至指定银行

E.适用于依法给予30元以下罚款的情况

[答疑编号11050213：针对该题提问]

答案：AC

三、行政执法机关移送涉嫌犯罪案件程序

（一）移送程序的依据

违法行为构成犯罪的，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚。这是《行政处罚法》的一项重要的法律原则。《行政处罚法》第三十八条规定，调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（1）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（2）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；（3）违法事实不能成立的，不得给予行政处罚；（4）违法行为已构成犯罪的，移送司法机关。

（二）移送程序的要求

《规定》对依法及时移送的时间要求和移送材料作出了强制性规定。

1.行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，应当立即指定2名或者2名以上行政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经本机关正职负责人或者主持工作的负责人审批。

2.行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起3日内作出批准移送或者不批准移送的决定。决定批准的，应当在24小时内向同级公安机关移送；决定不批准的，应当将不予批准的理由记录在案。行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件，应当附有下列材料：涉嫌犯罪案件移送书；涉嫌犯罪案件情况的调查报告；涉案物品清单；有关检验报告或者鉴定结论；其他有关涉嫌犯罪的材料。

3.公安机关对行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件，应当在涉嫌犯罪案件移送书的回执上签字；其中，不属于本机关管辖的，应当在24小时内转送有管辖权的机关，并书面告知移送案件的行政执法机关。公安机关应当自接受行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件之日起3日内，依照《刑法》、《刑事诉讼法》以及最高人民法院、最高人民检察院关于立案标准和公安部关于公安机关办理刑事案件程序的规定，对所移送的案件进行审查。

（1）认为有犯罪事实，需要追究刑事责任，依法决定立案的，应当书面通知移送案件的行政执法机关；

（2）认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任，依法不予立案的，应当说明理由，并书面通知移送案件的行政执法机关，相应退回案卷材料。

（三）异议解决

行政执法机关接到公安机关不予立案的通知书后，认为依法应当由公安机关决定立案的，可以自接到不予立案通知书之日起3日内，提请作出不予立案决定的公安机关复议，也

可以建议人民检察院依法进行立案监督。作出不予立案决定的公安机关应当自收到行政执法机关提请复议的文件之日起3日内作出立案或者不予立案的决定，并书面通知移送案件的行政执法机关。移送案件的行政执法机关对公安机关不予立案的复议决定仍有异议的，应当自收到复议决定通知书之日起3日内建议人民检察院依法进行立案监督。公安机关应当接受人民检察院依法进行的立案监督。

行政执法机关对公安机关决定不予立案的案件，应当依法作出处理；其中，依照有关法律、法规或者规章的规定应当给予行政处罚的，应当依法实施行政处罚。行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。（1）行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经作出的警告、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照的行政处罚决定，不停止执行。（2）依照《行政处罚法》的规定，行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前，已经依法给予当事人罚款的，人民法院判处罚金时，依法折抵相应罚金。

行政执法机关对公安机关决定立案的案件，应当自接到立案通知书之日起3日内将涉案物品以及与案件有关的其他材料移交公安机关，并办结交接手续；法律、行政法规另有规定的，依照其规定。公安机关对发现的违法行为，经审查，没有犯罪事实，或者立案侦查后认为犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任，但依法应当追究行政责任的，应当及时将案件移送同级行政执法机关，有关行政执法机关应当依法作出处理。

（四）法律责任

【例题·单选题】行政执法机关决定向公安机关移送涉嫌犯罪案件时，应当在作出批准移送决定之是起（ ）将案件有关材料移送公安机关。

A.24小时内 B.1日内 C.3日内 D.10日内

[答疑编号11050214：针对该题提问]

答案：A

【例题·多选题】依据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定》的内容，下列关于依法及时移送的时间要求和移送材料的强制性规定的说法中正确的是（ ）。

A.行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起3日内做出批准移送或者不批准移送的决定

B.公安机关对行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件，不属于本机关管辖的，应当在12小时内转送有管辖权的机关

C.行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件，应当附有以下材料：涉嫌犯罪案件情况的调查报告；涉案物品清单；有关检验报告或者鉴定结论；其他有关涉嫌犯罪的材料

D.专案组应当在多长时间内完成情况核实并提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，《规定》未做强制性规定

E.专案组应当在15日内完成情况核实并提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告

[答疑编号11050215：针对该题提问]

答案：AD

第五节 税务行政处罚

一、税务行政处罚的概念和种类

所谓税务行政处罚，是指税务行政主体依照《行政处罚法》以及涉税法律、法规和规章的规定，对纳税主体违反税收法律规范、尚未构成犯罪的税务违法行为所实施的行政制裁。 税务行政处罚包括罚款、没收违法所得、停止办理出口退税以及吊销税务行政许可证件四种。

实践中税务机关有权依法作出各种具有惩罚性质的执法措施，但这些执法措施只是税务管理中的具体行政行为，不是行政处罚类型。其中包括以下方面：

1.税务机关作出的责令限期改正不是税务行政处罚，而是一种行政命令。

税务行政处罚与税务机关责令限期改正行为这两者从不同的角度针对同一税务行政违法行为作出。二者的区别在于：（1）内容不同。税务行政处罚是一种制裁，是对税务违法行为人财产权利的一种限制或剥夺，形成一种震慑。责令限期改正是对税务违法行为的后果及其行为本身的纠正，要么停止违法行为，要么消除违法行为的后果。（2）形式不同。税务行政处罚主要有上述四种形式，责令限期改正形式包括责令停止违法行为、责令补正、责令限期拆除或限期治理等。

2.税务机关作出的收缴或者停售发票不是税务行政处罚，而是一种执行罚性质的间接强制执行措施。

3.税务机关依法作出的其他一些税务具体行政行为，如通知有关部门阻止出境、取消一般纳税人资格、收缴税务登记证、停止抵扣等，均不属于税务行政处罚。

二、税收违法行为及其处罚规定

纳税人的税务违法行为可分为纳税人违反日常税收管理的违法行为、直接妨害税款征收的违法行为、妨害发票管理的违法行为三类，《税收征管法》及其实施细则以及《发票管理办法》分别作了不同的处罚规定。

（一）违反日常税收管理的违法行为及其处罚规定

（二）直接妨害税款征收的违法行为及其处罚规定

（三）纳税人违反发票管理规定的违法行为及其处罚规定

三、税务行政处罚听证程序

（一）税务行政处罚听证程序的适用范围

税务机关对公民作出2000元以上（含本数）罚款或者对法人或者其他组织作出10000元以上（含本数）罚款的行政处罚之前，应当向当事人送达《税务行政处罚事项告知书》，告知当事人已经查明的违法事实、证据、行政处罚的法律依据和拟将给予的行政处罚，并告知有要求举行听证的权利。因此，税务行政处罚听证程序适用范围一般限于上述较大数额的罚款案件，其他如没收违法所得、停止办理出口退税等不适用听证程序。此外，根据《行政许可法》和《行政处罚法》有关规定，当事人对税务机关作出的吊销税务行政许可证件的行为不服，在被告知听证权之日起3日内也有权提出听证要求。逾期不提出的，视为放弃听证权利。

（二）听证程序的组织进行

当事人要求听证符合条件的，税务机关应当在收到当事人听证要求后l5日内举行听证，并在举行听证的7日前将《税务行政处罚听证通知书》送达当事人，通知当事人举行听证的时间、地点、听证主持人的姓名及有关事项。对应当进行听证的案件，税务机关不组织听证，行政处罚决定不能成立；当事人放弃听证权利或者被正当取消听证权利的除外。当事人或者其代理人应当按照税务机关的通知参加听证，无正当理由不参加的，视为放弃听证权利。

【例题·单选题】税务机关作出（ ）的税务行政处罚决定前，应当告知纳税人有要求举行听证的权利。

A.没收违法所得 B.停止办理出品退税

C.责令停产停业 D.对公民罚款10000元

[答疑编号11050216：针对该题提问]

答案：D

【例题·单选题】税务机关（ ）的，适用听证程序。

A.对法人处以1000元以下罚款 B.对法人处以50000元罚款

C.停止纳税人出口退税权 D.阻止纳税人出境

[答疑编号11050217：针对该题提问]

答案：B

【例题·多选题】税务机关作出（ ）税务行政处罚决定前，应当告知纳税人有要求举行听证的权利。

A.对公民纳税人罚款5000元 B.没收非法所得

C.停止办理出口退税 D.吊销税务机关许可证件

[答疑编号11050218：针对该题提问]

答案：AD

（三）听证终止

当事人或者其代理人应当按照税务机关的通知参加听证，无正当理由不参加的，视为放弃听证权利。听证应当予以终止。

听证主持人在听证过程中认为证据有疑问无法听证辨明，可能影响税务行政处罚的准确公正的，可以宣布中止听证，由本案调查人员对证据进行调查核实后再进行听证。当事人或者其代理人可以申请对有关证据进行重新核实，或者提出延期听证；是否准许，由听证主持人或者税务机关作出决定。

听证过程中，当事人或者其代理人放弃申辩和质证权利，声明退出听证会，或者不经听证主持人许可擅自退出听证会的，听证主持人可以宣布听证终止。

听证过程中，当事人或者其代理人、本案调查人员、证人及其他人员违反听证秩序，听证主持人应当警告制止；对不听制止的，可以责令其退出听证会场。当事人或者其代理人有此类严重行为致使听证无法进行的，听证主持或者税务机关可以终止听证。

【例题·单选题】根据法律和有关规定，行政机关作出（ ）的决定前，当事人有权要求该行政机关举行听证。

A.责令中外合资企业限期治理污染

B.对一人公司偷逃企业所得税罚款10000元

C.对违反海关监管的公民实施人身扣留

D.对国有独资公司停止办理出口退税

[答疑编号11050219：针对该题提问]

答案：B

【例题·单选题】当事人就行政机关拟将作出的行政处罚申请听证，行政机关应在收到听证申请后一定期限内进行听证。《行政处罚法》对此期限（ ）。

A.规定为15天之内

B.规定为20天之内

C.规定为30天之内

D.没有明确规定

[答疑编号11050220：针对该题提问]

答案：D

【例题·多选题】我国《行政处罚法》关于行政处罚适用的规定包括（ ）。

A.已满16周岁不满18周岁的人初次违法的，不予处罚

B.不满14周岁的人有违法行为的，不予处罚

C.被行政处罚后在1年内又实施同一违法行为的，从重处罚

D.对当事人的同一违法行为，可以给予两次以上罚款的行政处罚

E.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的，应当依法从轻或减轻处罚

[答疑编号11050221：针对该题提问]

答案：BE