我国施工合同示范文本修订内容研究
2010年12月第39卷第12期施工技术
CONSTRUCTIONTECHNOLOGY
113
我国施工合同示范文本修订内容研究
12
崔琦，宿辉
（1.长春工程学院管理学院，吉林长春130000；2.吉林建筑工程学院管理学院，吉林长春130118）
［摘要］我国现行施工合同示范文本存在不能满足清单计价需要、与新法律规范存在冲突、设置粗放、双方权利不公平、风险分配不公平等缺陷，指出范本修订工作的必要性。研究了修订工作的基本原则，包括反映建设工程领域立法最新成果、借鉴国际主流标准合同经验、与我国项目管理造价改革相协调等，并提出范本修订过程中存在的问题及相应对策。
［关键词］施工合同；修订；修订原则；研究［923中图分类号］TU-［文献标识码］A
［8498（2010）12-0113-03文章编号］1002-
RevisionContentStudyonDemonstrativeText
ofConstructionContractinChina
CuiQi1，SuHui2
（1.DepartmentofProjectManagement，ChangchunInstituteofTechnology，Changchun，Jilin
130000，China；
130118，China）
2.DepartmentofProjectManagement，JilinArchitecturalandCivilEngineeringInstitute，Changchun，Jilin
Abstract：ThedemonstrativetextofconstructioncontractimplementednowinChinahassomedefects，whicharethatitcannotmeettherequirementsofvaluation，hasconflictwithnewcodeandlegal，hasroughsettingandunfairmutualrightsandriskdistribution，soitisnecessaryforrevision.Thebasicprinciplesforrevisionisresearched，includingreflectingthenewestresultsoflegalfieldofconstructionengineering，referencinginternationalcontractexperience，coordinatingwithcostreformationofprojectmanagement，andsoon.Furthermore，theexistingproblemsandcorrespondingcountermeasuresduringrevisionareindicated.
Keywords：constructioncontract；revision；revisionprinciple；study
GF-我国现行的《建设工程施工合同（示范文本）》1999-0201（以下简称99版合同）是在总结施工合同示范文本推行经验及借鉴国际上一些通行的施工合同文GF-91-0201修对原《建设工程施工合同》本的基础上，
订形成的。该版合同自1999年末实施以来，对于规范建筑市场主体的交易行为，维护参建各方的合法权益起到了重要作用。但是，随着我国建设工程法律体系的日臻完善、项目管理模式的日益丰富、造价体制改革99版合同越发不能适应工程市场环境的的日趋深入，
变化，修订工作显得尤为迫切和必要。本文拟在探讨合同范本修订工作必要性的基础上，指出合同修订工作所遵循的基本立场，并提出未来需要解决的问题。11.1
施工合同示范文本修订的必要性99版合同不能满足清单计价的需要
自2003年起，我国开始在建设工程领域推行工程量清单计价模式
［1］
GB50500-2008。清单计价模式要求量清单计价规范》
99版合配合单价合同进行支付，但是考虑时间条件，同主要还是体现以定额计价为基础的合同模式，并且只约定了总价合同、可调价格合同和成本加酬金合同3种方式。1.2
99版合同与新法律规范存在冲突
99我国建设工程法律制度发生了较大变化，目前，
版合同中的一些约定已经与现行法律规范产生了冲突。例如示范文本要求“发包人收到竣工结算报告及，结算资料后28d内支付工程竣工结算价款”而2004年住建部、财政部《建设工程价款结算暂行办法》中则
［11-30收稿日期］2010-［基金项目］住建部课题《99版施工合同示范文本修订工作研
007）成果之一（2009-究》
［作者简介］崔琦，长春工程学院管理学院讲师，吉林省长春
E-mail：suhui781220@163.市130000，电话：（0431）84566157，
com
，并发布了国家标准《建设工程工程
根据不同的合同价格额度，规定不同的结算时间。1.3
99版合同条款设置较为粗放
示范文本规定“增减合同中约定的工程量”应适用变更程序，但是未明确该工程量增减幅度达到何种程度时，或工程量增减对工程影响达到何种程度时方可进行工程变更。从而在工程实践中导致因合同约定不明确产生的是否应该进行变更估价的合同纠纷。1.4
99版合同双方权利义务不太公平
示范文本中针对承包商义务的约束条款较多，针对业主违约责任认定和赔偿约定偏少，导致合同责任无法落实。例如示范文本要求“发包人承包人为了全面履行合同，
应互相提供担保”。而工程实践中的主要担保品种，
如投标担保、预付款担保和履约担保往往都是由承包人向发包人出具，成为保护发包人利益的手段。1.5
99版合同风险分配不太公平
示范文本中没有单独的“风险”
条款，也就未能以明示的方式说明合同当事人各自的风险范围。因此在建筑工程市场供求关系不平衡的客观环境下，基本将工程风险分配给了承包商，违反了工程风险均衡分配的原则。
鉴于以上客观情况，住建部于2009年5月启动了施工合同示范文本的修订工作，现阶段已经完成讨论稿的修订工作，修订后的《建设工程施工合同（示范文本）》
（讨论稿）由协议书、合同通用条件、专用条件3部分组成，包含14个附件，通用条件由20个部分、103个条款组成。2施工合同示范文本修订原则2.1
反映建设工程领域立法最新成果
此次合同修订工作，首先全面反映近10年来我国完善建设工程法律制度的成果，并以这些基本法律作为指导修订工作的依据。结合不同的法律形式，主要注意把握以下4方面问题。
1）法律层面
应将《安全生产法》
、《劳动合同法》、《物权法》、《侵权责任法》等法律中的相关规定，体现在施工合同的安全生产管理、职业健康保障和工程担保等具体条款中。例如为解决实践中承包单位不与劳务工人订立劳动合同的情形，
修订范本“员工权利与职业健康”约定“本合同中的员工指的是承包人聘用的为本施工项目工作的人员。包括本公司正式职工、临时聘用的合同制职工以及其他从当地或其他地方雇佣的所有员工。承包人应与员工签订书面劳动合同”
。2）行政法规层面应将《建设工程安全生产管理条例》、《民用建筑节能条例》等行政法规的内容，具体约
定为合同当事人在安全生产和建筑节能等方面的权利义务。例如修订范本“安全文明施工”明确了总分包人的安全生产责任分配原则“工程实行分包的，承包人对分包人的施工安全负总责，承包人与分包人就分包工程对发包人承担连带责任。如果由于分包人不服从承包人管理导致生产安全事故发生的，分包人承担主要责任”
。3）部门规章层面
应将《建设工程价款结算暂行
办法》
、《房屋建筑工程质量保修办法》、《建设工程质量保证金管理暂行办法》等规定体现在施工合同结算、保修等相关条款中。修订范本首次明确了“质量保修期”
与“缺陷责任期”之间的关系及适用问题，“缺陷责任与保修责任”
约定“缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起算。单位工程先于全部工程进行验收，经验收合格并交付使用的，该单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起算；工程保修期从全部工程竣工验收合格之日起算。在保修期与缺陷责任期重合的期间，由发包人选择适用保修责任条款或者缺陷责任条款”
。4）司法解释层面
以最高人民法院《关于审理建
设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》为依据，在新版合同范本中应体现挂靠施工合同无效、垫资需由双方约定、黑白合同以备案合同为准、久拖不决则以承包商报送结算资料为准等司法解释处理原则；结合最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》，在合同范本中明确建设工程价款优先受偿权的限制、行使范围和期限。2.2
借鉴国际主流标准合同文本经验
施工合同示范文本修订工作应该借鉴国际主流合同条件，包括国际咨询工程师联合会（FIDIC）系列合同条件、多边开发银行协调版（MDB）；英国土木工程师学会（ICE）编写的“新合同条件（NEC）”的成功经验，并适当反应国际工程合同研究的最新成果和发展趋势。具体包括以下内容。
1）引入国际通用的争端解决机制，即通过专家型争端调解委员会（DAB）作为解决工程纠纷的方式。修订范本“提请争议评审小组裁定”约定“双方不愿和解、
调解或者和解、调解不成的，可以将争议提请争议评审小组裁定”
。2）引入FIDIC“雇主资金安排”条款，即要求发包方对项目建设资金筹集和支付能力向承包人进行充分说明，以确保项目交易安全，维护承包人及下游分包单位和工人的权益。修订范本“发包人付款能力证明”约定
“发包人应当向承包人提供能够按照合同约定的时间和支付方式支付工程款的资金安排计划及其证
明。除专用条件另有约定外，在合同履行期间的任何时候，若承包人提出需要发包人就此提供证明的要求，则发包人应在收到承包人的要求28d内，提出其相应资金安排的合理证明”
。3）编制“工程风险与保险“专门条款，明晰双方当事人的风险范围和风险责任，
按照“便于风险管理，节约项目成本”的基本原则来分配各自风险。2.3
与我国项目管理造价改革相协调
1）从合同计价方式上，根据我国造价体制改革的进展和工程实践情况，本次合同修订主要支持工程量清单计价模式；通过在“专用合同条件”
中对合同文件组成部分的个别约定，
本合同条件也可以适用于总价合同。修订范本“工程价款的约定”
约定发包人和承包人在签订合同时对于工程价款的约定，可选用以下方式：①固定总价
合同工期较短且工程合同总价较
低的工程，可以采用固定总价合同方式；②固定单价双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内综合单价不再调整，风险范围以外的综合单价调整方法，应当在合同专用条款中约定；③可调价格
包括可调综合单价和措
施费等，双方应在合同专用条款中约定综合单价和措施费的调整方法；④经双方协商一致同意的其他计价方式，主要是考虑工程实践中发包人与承包人约定混合计价或其他计价方式的情形
［2］
。
2）从项目管理模式上，本合同主要适用于“发包人提供或委托设计，承包人负责施工”的传统项目管理模式，通过在“专用合同条件”中约定适用或不适用某些专用条款，也可以应用于以“设计—采购—施工（EPC）”或设计—施工（DB）”等方式进行发包的工程。2.4
注重保护承包人和劳务分包人权利
1）针对我国建设工程领域拖欠工程款和农民工工资的实际情况，从工程担保的制度设计上，设立发包人工程款支付担保。
2）将最高人民法院《关于审理施工合同纠纷适用法律问题解释》中关于“发包人在约定时限内拖延结算，即以承包人报送结算文件数额为准”的规定体现在施工合同专用条款中。
3）将“按期足额工人工资”作为发包人向承包人支付的约束性条件，确保承包人所得工程款能够优先支付工人工资，
防止其滥用或挪用工程款。修订范本工资标准和劳动条件”约定“承包人要确保员工所得到的工资既不低于当地最低工资标准，也不低于项目所在行政主管部门确定的建筑行业工资标准（如果有）。如果承包人所雇用的员工未能得到相应的工资，则发包人将直接为承包人的员工提供相应的标准，所
发生的费用从应付工程进度款中扣除”。3施工合同示范文本修订工作存在的问题及对策1）施工合同示范文本与项目管理模式的兼容性问
题
近年来，
随着我国项目管理理论与实践的日臻成熟，越来越多的先进项目管理模式得以在大型基础设施投融资领域应用。例如以BOT模式为代表的私人融资模式、政府投资非盈利项目的代建制模式、工程总承包（EPC/交钥匙）模式等。但是，
本次合同修订工作，该版合同仍然主要应用于“由业主提供委托设计”的传统项目管理模式，主要是考虑到该模式仍然是目前我国建设工程领域中较为常见的管理模式。
建议建设行政主管部门组织专业力量，下一阶段编制针对不同项目管理模式的合同条件，以达到规范交易行为的效果。
2）施工合同示范文本的应用范围问题
该版合同仍然沿用原来的名称即《建设工程施工合同（示范文本）》，但是建设工程领域不同的专业类别项目的施工工艺和组织设计存在较大差别，而且近年来很多专业均编制了适合本专业情况的施工合同范本，例如水利水电、铁路工程等项目。因此，有必要考量该版合同应用专业范围的问题，并将之反映在合同文本的名称上。
3）施工合同示范文本与其他合同文本的关系问题国家发展与改革委员会等9部委（2007）第56号令联合发布了《
〈标准施工招标资格预审文件〉和〈标准施工招标文件〉试行规定》，在标准施工招标文件中提供了施工合同示范文本；住房和城乡建设部结合本部门情况，
于2010年发布了《房屋建筑和市政基础设施工程标准施工资格预审文件》和《房屋建筑和市政基础设施工程标准施工招标文件》，因此即产生了修订的《建设工程施工合同（示范文本）》
与其他合同文本的关系问题，
这一问题需要行业主管部门结合施工合同备案等工作一并作出妥善安排。
参考文献：
［1］KeithCollier.Constructioncontracts（3rded.）［M］.Beijing：
TsinghuaUniversityPress，2004.
［2］宿辉.我国工程法律环境下的“分割合同”研究［J］
.建筑经济，2010，（4）.SuHui.
Researchesonpartitioncontractsunderourlegal
environment［J］.ConstructionEconomy，2010，（4）.（inChinese）
［3］GB50500-2008建设工程工程量清单计价规范［S］.北京：中国计划出版社，2008.GB50500-2008
Code
of
valuation
with
bill
quantity
of
constructionworks［S］.Beijing：ChinaPlanningPress，2008.（inChinese）
““