2016二级建造师[法规]章节考点分析(1)

第一章 建设工程基本法律知识

【考情分析】

本章内容丰富，涉及面广，知识零碎；每一小节独成体系，前后联系不大。学习方法上，宜采取逐一突破的策略。

从历年考试来看，属于较为重要的章节。预计2016年分值在8分左右。 最近三年本章题型、题量及分值分布

【知识框架】

第一节 建设工程法律体系

知识点一：法律体系的基本框架 知识点二：法的形式和效力层次

法律体系：法的体系，通常指由一个国家现行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。

法律部门：根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称（主要是根据调整的社会关系性质的不同）。

★知识点一：法律体系的基本框架 【13单选】

【提示1】注意行政法和经济法涉及到的具体法律；行政法：三行两城一环一建筑。 【提示2】建筑法属于行政法律部门。

【例题·单选题】根据一定的标准、原则所制定的同类法规规范的总称，称之为（ ）。 A.法律体系 B.法律类别 C.部门法律 D.法律部门

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是法律体系的基本框架。法律体系通常指由一个国家现行的各个部门法构成的有

机联系的统一整体；法律部门是根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称。

【例题·单选题】招标投标法属于（ ）。 A.民商法 B.行政法 C.经济法 D.社会法

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是法律体系的基本框架。特别注意区分民商法、行政法和经济法三大类。招标投

标法属于民商法律部门。

【2013考题·单选题】下列法律中，属于行政法的是（ ）。 A.《建筑法》 B.《公司法》 C.《物权法》 D.《合同法》

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是法律体系的基本框架。根据给出选项可知，选项A《建筑法》属于行政法，因

此选项A符合题干要求，是正确选项；而选项B《公司法》、选项C《物权法》、选项D《合同法》属于

民商法。

★★知识点二：法的形式和效力层次

【学习提示】掌握制定单位，表现形式，效力等级，效力区域四个素。 一、法的形式

【例题·单选题】依照我国的法律形式，《建筑法》属于（ ）。 A.部门规章 B.行政法规 C.法律 D.地方性法规

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是法的形式。建筑法属于法律，制定主体为全国人大及其常务委员会。

【例题·单选题】行政法规的制定主体是（ ）。 A.全国人民代表大会

B.全国人民代表大会常务委员会 C.国务院 D.最高人民法院

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是法的形式。全国人大及其常委会制定的是法律；国务院制定的是行政法规；最

高人民法院制定的是司法解释。

【例题·多选题】下列国家机关中，有权制定地方性法规的有（ ）。 A.省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常委会 B.省、自治区、直辖市的人民政府

C.省级人民政府所在地的市级人民代表大会及其常委会 D.省级人民政府所在地的市级人民政府 E.国务院各部委

『正确答案』AC

『答案解析』本题考查的是法的形式。地方性法规的制定机构为地方人大及其常委会。

二、法的效力层级 （一）基本原则

宪法至上、上位法优于下位法、特别法优于一般法、新法优于旧法。 【提示】上位法优于下位法原则体现在以下几个方面：

（1）宪法>法律>行政法规>地方性法规和部门规章； （2）同级别地方法规>同级别或下级地方政府规章； （3）上级地方规章>下级地方规章；

（4）部门规章之间，部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自权限范围内施行。 【规律】注意其制定主体，制定主体层级越高，效力越高

【例题·单选题】以下关于法律法规效力的说法中，不正确的是（ ）。 A.法律的效力一定大于行政法规

B.地方法规效力一定大于地方政府制定的规章 C.一般情况下，同一事项的特别法，要优先于一般法 D.法律的效力，一定大于地方法规的效力

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是法的效力层级。同级别地方法规大于同级别或下级地方政府规章，选项B中没

有明确是否为同级别的。

（二）需要由有关机关裁决适用的特殊情况 1.各扫门前雪：

（1）法律之间新的一般规定与旧的特别规定不一致，由全国人大常委会裁决； （2）行政法规之间新旧规定不一致，由国务院裁决； 2.家长负责制：

（1）地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，由国务院提出意见。

国务院认为应当适用地方性法规的，应当适用地方性法规；国务院认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常务委员会裁决。

（2）部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 【例题·单选题】以下关于法律法规效力的说法中，正确的是（ ）。 A.新的法律与旧的法律不一致时，一定采用新的法律

B.部门规章与地方政府规章之间对同一事项规定不一致时，由全国人大常委会裁决 C.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，由国务院裁决

D.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，很有可能国务院的意见不是最终的裁决

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是法的效力层级。A注意法律如是新的一般规定与旧的特别规定不一致时，必须

由全国人大常委会来裁决，不能直接采用新的。B应由国务院裁决。C非裁决，而是由国务院提出意见，

因为还有一种可能性最终的裁决权在全国人大常委会。

（三）备案和审查 1.备案的规定：

行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，在公布后30日内报有关机关备案。 【提示】宪法和法律不需要备案 2.审查的规定：

3.修改的规定

（1）制定机关应在两个月内提出是否修改的意见，并向法律委员会和专门委员会反馈；

（2）如制定机关不予修改的，可向委员长会议提出书面审查意见和予以撤销的议案，由委员长会议决定是否提请常委会会议审议决定。

【例题·单选题】以下有关法规备案和审查的说法中，不正确的是（ ）。 A.地方性法规应在公布后30日到有关机关备案

B.公民如发现地方性法规与法律相抵触的，可书面建议全国人大常委会进行审查 C.制定机关应在两个月内提出是否修改的意见

D.如制定机构不予修改，全国人大可直接将该地方法规撤销

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是法的效力层级。D如制定机构不予修改，还应由委员长会议决定是否提请常委

会审议，不能直接撤销。

第二节 建设工程法人制度

知识点一：法人的条件及地位 知识点二：法人与经理部关系

★知识点一：法人的条件及地位 一、法人应具备的条件 1.依法成立

2.有必要的财产或经费 3.有名称、组织机构和场所 4.能够独立承担民事责任

【记忆】合法、有钱、有名分有住处、能担事。

【注意】法人的法定代表人，是自然人，可代表法人行使职权。 【例题·多选题】设立法人应当具备的条件包括（ ）。 A.依法成立

B.有必要的财产或经费 C.有独立产权的经营场所 D.能够独立承担民事责任

E.有自己的名称、组织机构和场所

『正确答案』ABDE

『答案解析』本题考查的是法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用。法人应具备的条件：依法成

立；有必要的财产或经费；有名称、组织机构和场所；能够独立承担民事责任。

二、法人的分类

【例题·单选题】施工企业取得法人资格的时间为（ ）日。 A.注册资金到位 B.公司成立

C.工商行政管理机关核准登记 D.建设行政主管部门颁发资质证书

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是法人的法定条件及其在建设工程中的地位和作用。施工单位是以盈利为目的的

企业法人，则必须经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。工商登记意味着企业法人成立，资质证

书意味着技术水平达到要求。

三、法人在建设工程中的地位

建设工程中大多数活动主体都是法人，但也有没有法人资格的其他组织（如分公司、项目部）。 【提示】分公司没有法人资格（相当于办事机构或者部门，对应的总公司）,子公司具有法人资格（对应的是母公司）。

四、法人在建设工程中的作用 1.法人是建设工程的基本主体

2.确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离

★★知识点二：法人与经理部关系 【15、14单选】

一、项目经理部的概念和设立

项目经理部不具备法人资格，而是施工企业根据建设工程施工项目而组建的非常设的下属机构。 【提示】项目部不具有法人资格，所以无法独立承担民事责任 二、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者 即：项目经理与施工单位之间是委托代理关系。 三、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担

【例】项目经理未按时完成施工任务，责任应由施工企业承担，而不是项目经理本人承担，也不是由项目经理部承担；项目经理签字的材料款，如果不按时支付，材料供应商应当以施工企业作为被告，而不能直接告项目经理个人，也不能告项目经理部。

【2015考题·单选题】施工企业项目经理部经营活动的法律后果由（ ）。 A.项目经理承担 B.企业法人承担 C.企业法定代表人承担

D.项目经理部与企业法人共同承担

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是企业法人与项目经理部的法律关系。项目经理未按时完成施工任务，责任应由

施工企业承担，而不是项目经理本人承担，也不是由项目经理部承担；项目经理签字的材料款，如果不按

时支付，材料供应商应当以施工企业作为被告，而不能直接告项目经理个人，也不能告项目经理部。

【例题·单选题】某施工企业在异地设有项目部，项目部与材料供应商订立了采购合同。材料交货后货款未支付，供应商应以（ ）为被告人向人民法院起诉，要求支付材料款。 A.施工企业 B.项目部

C.该项目的建设单位 D.该项目的监理单位

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是企业法人与项目经理部的法律关系。法人的分支机构虽然可以作为合同的主体，

但不具备法人资格，不能独立的承担义务，法律上的权利义务必须由其母公司承担，所以该题中法律责任

应由施工企业而非项目部来承担。

第三节 建设工程代理制度

知识点一：代理制度的特征种类 知识点二：建设工程代理行为

★★知识点一：代理制度的特征种类

概念：指代理人在代理权限范围内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，行为后果由被代理人承受的法律制度。

一、代理的法律特征

1.代理人必须在代理权限范围内实施代理行为； 2.代理人应当以被代理人的名义实施代理行为； 3.代理行为必须具有法律意义； 4.代理行为的法律后果归属于被代理人。 二、代理的种类 （一）委托代理

代理人根据被代理人授权而进行的代理，又称为“意定代理”和“任意代理”。 （二）法定代理

根据法律的直接规定而产生的代理。 （三）指定代理

根据人民法院或者有关机关的指定而产生的代理。

【例题·多选题】根据代理权获得的方式不同，代理可分为（ ）。 A.指定代理 B.隐名代理 C.委托代理 D.居间代理 E.法定代理

『正确答案』ACE

『答案解析』本题考查的是代理的法律特征和主要种类。代理包括：委托代理、法定代理、指定代理。

【例题·多选题】建设工程项目实施过程中，下列行为属于委托代理的有（ ）。 A.建设单位授权工程招标机构为其办理招标事宜

B.施工企业法定代表人代表企业参加施工投标

C.监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务 D.项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管理 E.设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底

『正确答案』ACDE

『答案解析』本题考查的是代理的法律特征和主要种类。选项B，法定代表人参加投标，不属于代理行为。

这是法定代表人的职责。

★★★知识点二：建设工程代理行为 【15、14、13单选】 一、建设工程代理行为的设立 （一）不得委托代理的建设工程活动

1.依照法律规定或双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理； 2.建设工程承包活动不得委托代理（不得转包、不得肢解发包、不得将主体施工分包）。 （二）须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为

某些建设工程中的代理，代理人必须具备法定资格；如：建设工程施工项目的招标代理、委托监理等。 招标代理机构的资质条件：有营业场所和资金；有专业技术力量，有可作为评标委员会成员的技术、经济方面的专家。

【记忆】需要有钱，有人，有技术。

【注意】招标代理机构的资格由国务院或省、自治区、直辖市人民政府的建设行政主管部门认定。 （三）民事法律行为的委托代理

1.民事委托代理，可以用书面形式，也可以口头形式，但法律规定用书面形式的应当采用书面； 2.书面的授权委托书应当载明代理人名称、代理事项、权限和期限；

3.委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。 二、建设工程代理行为的终止

【2015考题·单选题】关于委托代理终止情形的说法，正确的是（ ）。 A.被代理人恢复了民事行为能力 B.被代理人取得了民事行为能力 C.指定单位取消指定

D.代理期间届满或者代理事务完成

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为的终止。建设工程代理行为的终止：（1）代理期间届满或

者代理事务完成；（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；（3）代理人死亡；（4）代理人丧失民

事行为能力；（5）作为被代理人或者代理人的法人终止。

三、建设工程代理法律关系 存在两个法律关系：

代理人与被代理人之间的委托关系； 被代理人与第三人之间的合同关系。

（一）代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为 （二）转托他人代理应事先取得被代理人的同意

转托他人代理应事先征得被代理人的同意，或在事后及时告知被代理人。如被代理人不同意，由代理人对自己的转托行为负民事责任，但紧急情况下为了保护被代理人的利益的特殊情况除外。 复代理：代理人为处理代理事务，为被代理人选任其他人进行代理称为复代理。 （三）无权代理和表见代理 1.无权代理

三种表现形式：始未授权，超越代理权，代理权终止。

【注意】如果被代理人予以追认，则转化为有权代理；如果不追认，由无权代理人承担责任。 2.表见代理

行为人虽无权代理，但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象：而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。

条件：（1）须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由；（2）须本人存在过失；（3）须相对人为善意。

3.知道他人以本人的名义实施民事行为不作否认表示的视为同意。

【例题·单选题】张某为甲公司的业务员，手中有甲公司的介绍信和盖好公章的合同，后来张某离开甲公司，并未将介绍信与合同交回。之后张某又与客户刘某以甲公司的名义签订了一份合同，而刘某一直以为张某是甲公司的业务员。这份合同的效力应该认定为（ ）。 A.无效，属于欺诈合同 B.无效，责任应由张某承担 C.有效，责任应由张某承担 D.有效，责任应由甲公司承担

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为及其法律关系。本题属于表见代理，即指行为人虽无权代理， 但由于行为人的某些行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由

本人承担法律后果的代理行为。所以本题中，合同有效，后果由被代理人甲公司承担。除非能证明客户刘某知道张某已不是甲公司的业务员，或张某与刘某有串通，则刘某不是善意相对人，则该代理行为无效。

（四）不当或违法行为应当承担的法律责任 1.委托书授权不明确

后果：被代理人承担责任，代理人连带责任。 2.损害被代理利益

后果：由代理人承担；或由代理人和第三人承担连带责任。 3.第三人故意行为。后果：由第三人和行为人负连带责任。 4.违法代理。后果：被代理人和代理人承担连带责任。 【记忆】谁有错就打谁的扳子，双方有错，双方一起打。

【例题·多选题】甲、乙、丙三人向丁借债，约定为连带之债，借款后甲乙各使用了25%，丙使用了50%，则以下说法正确的有（ ）。

A.丁可以要求甲一人偿还所有的债务

B.甲最多只应该偿还25%的债务，其余部分与其无关

C.丁有权要求丙偿还80%的债务

D.如果乙一人偿还了所有的债务，则乙可以向其他人索还替对方支付的部分 E.丁只能向借款份额最多的丙索偿债务

『正确答案』ACD

『答案解析』本题考查的是建设工程债的产生和常见种类。丁有权要求甲乙丙之间任何一人偿还，也可以

要求三人分别偿还一部分。

【例题·单选题】被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失，应（ ）。 A.由被代理人向第三人承担责任，代理人承担连带责任 B.由被代理人独自向第三人承担责任 C.由第三人自己承担损失

D.由代理人独自向第三人承担责任

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是建设工程代理行为及其法律关系。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人

承担民事责任，代理人负连带责任。

第四节 建设工程物权制度

知识点一：物权种类及相关物权

知识点二：物权的设立、变更、转让、消灭和保护

★知识点一：物权种类及相关物权 【14单选】 一、物权的种类

包括所有权、用益物权和担保物权。 （一）所有权

所有人依法对自己财产（包括不动产和动产）所享有的占有、使用、收益和处分的权利。 【注意】处分权是所有权内容的核心。 （二）用益物权

权利人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。 【注意】包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。 （三）担保物权

权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。

【区别】所有权是自己的物，用益物权是别人的物；担保物权是自己、他人的物均可设立。 【2014考题·单选题】根据《物权法》，土地承包经营权属于（ ）。 A.所有权 B.用益物权 C.担保物权 D.准物权

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是物权的种类。用益物权包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权

和地役权。

二、与土地相关的物权 （一）土地所有权

我国实行土地的社会主义公有制，即全民所有（国家所有）和劳动群众集体所有。

城市市区土地属于国家所有，农村和城郊土地除由法律规定属于国家所有外，属于农民集体所有。全民所有土地由国务院代表国家行使；

农民集体土地由本集体经济组织成员承包经营，经营期30年。在土地承包经营期限内，对承包土地进行调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意，并报建乡镇人民政府或县级农业部门批准。

国家实行土地用途管制，土地用途分为农用地、建设用地和未利用地三大类，严格用途转用。 （二）建设用地使用权 1.概念

建设用地使用权只存在于国有土地上，不包括集体所有的农村土地； 取得建设用地使用权，享有占有、使用、收益的权利。 2.建设用地使用权的设立

建设用地使用权可地上、地表、地下分别设立。

设立建设用地使用权，可以采用出让或划拨两种方式；严格限制以划拨方式设立建设用地使用权。 设立后应申请登记，建设用地使用权自登记时设立。 3.建设用地使用权的流转、续期和消灭

建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押的规定。 应当符合下面三个条件：

（1）当事人应采用书面形式订立合同，期限不得超过建设用地使用权的剩余年限； （2）应向登记机关申请变更登记； （3）附着其上的建筑物等一并处分。 期限：

住宅建设用地期限届满，自动续期； 非住宅建设用地期限届满，依照法律规定。

【例题·多选题】国有建设用地使用权的用益物权，可以采取（ ）方式设立。 A.出资 B.出让 C.划拨 D.抵押 E.转让

『正确答案』BC

『答案解析』本题考查的是与土地相关的物权。设立建设用地使用权，可以采用出让或划拨两种方式；严

格限制以划拨方式设立建设用地使用权。

【例题·单选题】下列行为中，不必将建筑物及其占有范围内的建设用地使用权一并处分的是（ ）。 A.转让 B.抵押 C.出资入股 D.投保火灾险

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是与土地相关的物权。建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押，应当

三个条件：（1）当事人应采用书面形式订立合同，期限不得超过建设用地使用权的剩余年限；（2）应向

登记机关申请变更登记；（3）附着其上的建筑物等一并处分。所以本题选择D。

（三）地役权 1.概念

为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。是用益物权。 【提示】他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。 （三）地役权 1.概念

为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。是用益物权。 【提示】他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。 2.地役权的设立

应采取书面，一般包括：当事人名称和住所、供役地和需役地的位置、利用目的和方法、利用期限、费用及其支付方式、解决争议的方式等。

【注意1】土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。

【注意2】地役权合同生效时地役权设立（可登记，也可不登记），但建设用地使用权必须登记才能生效。 3.地役权的变动

需役地及需役地的用益物权转让时，受让人同时享有地役权； 供役地及供役地的用益物权转让时，地役权对受让人具有约束力。

【2015考题·单选题】甲房地产公司在A地块开发住宅小区，为满足该小区住户观景的需求，便与相邻的乙工厂协商约定，甲公司支付乙工厂800万元，乙工厂在20年内不在本厂区建设15米以上的建筑物，以免遮挡住户观景，合同签订生效后甲公司即支付了全部款项，后来，甲公司将A地块的建设用地使用权转让给丙置业公司，关于A地块权利的说法，正确的是（ ）。 A.甲公司对乙工厂的土地拥有地役权 B.甲公司对乙工厂的土地拥有担保物权 C.甲公司给定的权利自合同公正后获得

D.甲公司转让A地块后，丙公司不享有该项权利

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是与土地相关的物权。地役权：为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合 同约定利用他人不动产的权利。选项B，担保物权：权利人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定

的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。选项C，地役权合同生效时地役权设立（可登记，也可不登记）。选项D，需役地及需役地的用益物权转让时，受让人同时享有地役权。

★★知识点二：物权的设立、变更、转让、消灭和保护 【15、14、13单选】

【2015考题·单选题】关于不动产物权设立的说法，正确的是（ ）。 A.不动产物权的设立应依法登记 B.不动产物权的设立属自愿登记

C.不动产物权的设立自合同成立之日时生效 D.不动产登记由合同签订地的登记机构办理

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是物权的设立、变更、转让、消灭和保护。选项B，未经登记，不发生效力；选

项C，不动产权的设立，应当依照法律规定登记，自记载于不动产登记簿时发生效力；选项D，不动产登

记，由不动产所在地的登记机构办理。

【例题·多选题】根据《物权法》，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或合同另有约定外，该合同效力为（ ）。 A.合同自办理物权登记时生效 B.未办理物权登记合同无效 C.合同生效当然发生物权效力 D.合同自成立时生效

E.未办理物权登记不影响合同效力

『正确答案』DE

『答案解析』本题考查的是物权的设立、变更、转让、消灭和保护。合同一般自成立时生效，未办理物权

登记，不影响合同效力。

第五节 建设工程债权制度

知识点一：债的基本法律关系 知识点二：债的产生及种类

★知识点一：债的基本法律关系 一、债的概念

按照合同约定或法律规定，在当事人之间产生的特定权利和义务关系。 二、债的内容

债权就是一方当事人享有请求另一方当事人为或者不为一定行为的权利，对方有履行之的义务（债权远远不止要求“偿还欠款”的含义）。

【注意】债权是相对权（主体、内容、责任三方面），而物权是绝对权。

★★知识点二：债的产生及种类 【13单选】

一、建设工程债的产生 （一）合同之债

合同之债，是债发生最主要、最普遍的依据；当事人之间因产生了合同法律关系，也就产生了权利义务关系，便设立了债的关系。

建设单位与施工单位签订施工合同即是典型案例。 （二）侵权之债

侵权，是指公民或法人没有法律依据而侵害他人的财产权利或人身权利的行为。侵权行为一经发生，即在侵权行为人和被侵权人之间形成债的关系。

《侵权责任法》规定：

1.搁置物、悬挂物脱落坠落致害：所有人、管理人、使用人承担责任；

2.建筑物、构筑物自因倒塌，建设单位、施工单位承担连带责任，若有其他责任单位，可以追偿；若因其他责任人原因倒塌，责任人承担责任； 3.高空抛物，可能加害人承担补偿责任。 （三）无因管理

管理人员和服务人员没有法律上的特定义务，也没有受到他人委托，自觉为他人管理事务或提供服务。 （四）不当得利

没有法律上或者合同上的依据，有损于他人利益而自身取得利益的行为。 【例题·单选题】引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据是（ ）。 A.合同 B.扶养 C.不当得利 D.无因管理

『正确答案』A

『答案解析』本题考查的是建设工程债的产生和常见种类。合同之债，是债发生最主要、最普遍的依据；

当事人之间因产生了合同法律关系，也就产生了权利义务关系，便设立了债的关系。

【例题·多选题】下列行为中，构成无因管理的有（ ）。 A.甲接受委托帮助他人保养施工机具 B.乙见他人仓库失火遂召集人员参加救火

C.材料供应商丙将施工现场因中暑昏倒的农民工送往医院救治 D.戊见门前马路污水井盖被盗，恐致路人跌伤，遂插树枝以警示

E.总承包单位结算时超付分包单位丁，丁明知该情况但未告知总承包单位

『正确答案』BC

『答案解析』本题考查的是建设工程债的产生和常见种类。无因管理是管理人员和服务人员没有法律上的 特定义务，也没有受到他人委托，自觉为他人管理事务或提供服务，有权要求受益人偿付由此而支付的必

要。选项A有委托关系；选项D没有使特定人受益，债必须是相对的，能找到债务的对象；选项E对总包单位无益，所以均不构成无因管理之债。

【例题·多选题】某项目在施工过程中发生火灾，邻近的甲单位主动组织人员灭火，这一行为减少了施工单位的损失8万元，甲单位因此支付了1万元的费用。则下列说法中，不正确的是（ ）。

A.由于这是甲方的自发行为，没有得到施工单位的授权与委托，所以甲单位自行承担这1万元的损失 B.因甲单位的援救使施工单位减少了8万元的损失，所以施工单位应支付8万元给甲单位 C.甲单位有权要求施工单位支付1万元

D.甲单位必须获得施工单位的追认授权，才能要求施工单位支付1万元 E.甲单位必须获得施工单位的追认授权，才能要求施工单位支付8万元

『正确答案』ABDE

『答案解析』本题考查的是建设工程债的发生根据。无因管理不需要追认授权，这一点与无权代理没有关

系。因无因管理产生的债，应相当于为此付出的费用，而不是因此给对方带来的好处。

二、建设工程债的常见种类

主要包括施工合同债、买卖合同债和侵权之债。 第六节 建设工程知识产权制度

知识点一：知识产权的法律特征 知识点二：类型、保护和侵权责任

★ 知识点一：知识产权的法律特征

我国知识产权包括著作权（版权）、专利权、商标专用权、发现权、发明权以及其他科技成果权。 知识产权具有如下四个法律特征：人身权和财产权的双重属性；专有性；地域性；时间性。

★ ★ ★知识点二：类型、保护和侵权责任 【15、14单选】

一、建设工程知识产权的常见类型 （一）专利权

【注意】保护期均自申请日起算。

【2015考题·单选题】下列事项中，属于专利权保护对象的是（ ）。 A.施工企业的名称或标志 B.施工企业编制的投标文件 C.施工企业编制的施工方案 D.施工企业发明的新技术

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权的常见种类。专利权的保护对象包括发明、实用新型和外观

设计；选项A、选项B和选项C均属于著作权的保护对象。

（二）商标法

1.商标与商标专用权概念

商标是指企业、事业单位和个体工商业者，为了使其生产经营的商品或者提供的服务项目有别于他人的商品或者服务项目，用具有显著特征的文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合来表示的标志。

商标可以分为商品商标和服务商标两大类。 2.商标专用权的内容以及保护对象

商标专用权的内容包括使用权和禁止权两个方面。

商标专用权的保护对象是经国家商标管理机关核准注册的商标，未经核准注册的商标不受商标法保护。 3.注册商标的续展、转让和使用许可

注册商标有效期为10年，自核准注册之日起算

可无数次地提出续申请，每次续展注册的有效期为10年。应在到期前6个月内申请，还有6个月的宽展期，宽展期满仍未申请的，注销其注册商标。

【注意】专利是从申请日起算，商标是从核准注册日起算。 （三）著作权（版权） 1.概念

指作者及其他著作权人依法对文学作品、艺术和科学作品所享有的专有权。 2.建设工程活动中常见的著作权作品

主要包括文字作品、建筑作品和图形作品。 3.著作权主体

【提示】如招投标文件一般属于单位作品；接受委托而创作的设计文件、勘察文件一般属于委托作品。 4.著作权的保护期

（1）作者署名权、修改权、保护作品完整的保护期不受限制。

（2）公民的作品，发表权、使用权和获得报酬权保护期，终生＋死后50年。

（3）单位作品或单位享有著作权的作品，发表权、使用权、获得报酬权保护期，为50年，截至于作品首次发表后第50年的12

月31日；但作品完成后50年内未发表的不再保护。 【例题·多选题】下列作品中，属于著作权保护对象的有（ ）。 A.建筑作品 B.工程设计图 C.注册商标 D.外观设计专利 E.立体作品

『正确答案』ABE

『答案解析』本题考查的是知识产权的种类、保护和侵权责任。著作权保护的客体是作品，建设工程活动

中的作品主要有：文字作品、建筑作品和图形作品。选项B属于图形作品，选项E属于建筑作品。

【例题·单选题】建设单位委托设计单位进行设计工作，双方没有约定著作权的归属，图纸由甲设计师完成，则图纸的著作权归（ ）。 A.建设单位和设计单位共同所有 B.设计单位和甲设计师共同所有 C.建设单位和甲设计师共同所有 D.建设单位独自所有

『正确答案』B

『答案解析』本题考查的是知识产权的种类、保护和侵权责任。该设计图纸对于建设单位和设计单位而言，属于委托作品，建设单位是委托人，设计单位是受托人，如果双方合同未作明确约定，著作权属于受托人，

即设计单位所有。图纸由甲设计师完成，属于职务作品，但这一职务作品属于“主要是利用法人或者其他

组织的物质技术条件创作，并由法人或者其它组织承担责任的工程设计图，所以甲设计师只享有署名权，著作权的其他权利由法人或其它组织享有，由设计单位和甲设计师共同所有。

（四）计算机软件的法律保护

计算机软件，是指计算机程序及其有关文档。

【注意】为了学习和研究软件内含的设计思想和原理，通过安装、显示、传输或者存储软件等方式使用软件的，可以不经软件著作权人许可，不向其支付报酬。

【2014考题·单选题】工程建设中使用的计算机软件是（ ）保护客体，受知识产权保护。 A.专利权 B.商标权 C.著作权 D.发明权

『正确答案』C

『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权侵权的法律责任。未经著作权人许可，复制发行其文字作品，

音乐、电影、电视、录像作品，计算机软件及其他作品的，属于侵犯著作权罪。因此计算机软件属于著作

权的保护客体。

【例题·单选题】根据《商标法》，注册商标有效期限为10年，自（ ）之日起计算。 A.注册商标申请人寄出申请书 B.商标局收到申请书 C.公告发布 D.核准注册

『正确答案』D

『答案解析』本题考查的是建设工程知识产权的常见种类。注册商标有效期为10年，自核准注册之日起

计算。

第七节 建设工程担保制度

知识点一：担保与担保合同 知识点二：保证担保

知识点三：抵押、质押、留置、定金

★ 知识点一：担保与担保合同 【15单选】

【提示1】担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。 【提示2】担保的主要方式有保证、抵押、质押、留置、定金等。 【2015考题·单选题】关于担保的说法，正确的是（ ）。 A.担保是用益物权的一种

B.担保的目的是保障特定债权实现 C.担保合同是主合同

D.反担保不适用《担保法》的规定 『正确答案』B

★ ★ 知识点二：保证担保 【无】

所谓保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

【提示1】银行出具的书面保证为保函，其他保证人出具的为保证书。 【提示2】保证人应该是第三人，债务人不能作为保证人。

【例题·单选题】依据《担保法》的规定，当采用保证方式进行担保时，（ ）。

A.债务人与债权人是保证合同的当事人，债务人向债权人保证，当债务人不履行债务时由保证人承担责任 B.债务人与债权人是保证合同的当事人，明确保证人，保证人向债务人保证，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任

C.保证人与债务人是保证合同的当事人，保证人承诺，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任 D.保证人与债权人是保证合同的当事人，保证人承诺，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任 『正确答案』D

一、保证的基本法律规定 （一）保证合同

保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。

保证合同应当包括：书面订立的合同；被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间和其它。 （二）保证方式

一般保证：首先由债务人清偿，清偿不能才由保证人承担；保证人有先诉抗辩权。 连带责任保证：履行期满后，债权人可以要求债务人或保证人承担责任。 【提示】如果当事人对保证方式没有约定或约定不明确，视为连带责任保证。 （三）保证人的资格

具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民，可以作为保证人。 以下组织不得作为保证人：

1.国家机关（经国务院批准的外债项目）；

2.学校、幼儿园、医院等公益性事业单位和社会团体；

3.企业分支机构、职能部门不得为保证人，分支机构得法人书面授权外。 （四）保证责任

保证责任包括：主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权费用；有约定从约定；对担保范围约定不明，保证人对全部债务承担责任。

保证期限：无约定，履行期满之日起6个月内；有约从约。

【例题·单选题】甲企业向乙银行借款100万元，由丙企业做保证人。合同签订3个月后，甲与乙协商，将贷款金额增加到150万元，甲和乙通知了丙，丙未予答复。后甲到期不能偿还债务。关于该案中的保证责任承担的说法，正确的是（ ）。

A.丙应承担150万元的保证责任，因为丙对甲和乙的通知未予答复，视为默认

B.丙不再承担担保责任，因为甲与乙变更合同条款未得到丙的同意

C.丙不再承担保证责任，保证合同因甲、乙变更了合同的金额条款而致合同无效 D.丙对100万应承担保证责任，增加的50万元不承担保证责任 『正确答案』D

【例题·单选题】一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起（ ）。 A.3个月 B.6个月 C.1年 D.2年 『正确答案』B

二、建设工程施工中常见的保证种类

★ ★ ★ 知识点三：抵押、质押、留置、定金 【15、14（2）、13单选】 一、抵押权 （一）概念

抵押是指债务人或第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。

（二）抵押物

债务人或第三人提供。

不动产或者特殊的动产（机器、交通工具等），不转移占有抵押物。 以下财产不得抵押： 1.土地所有权；

2.耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权；

3.学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施； 4.所有权、使用权不明或者有争议的财产； 5.依法被查封、扣押、监管的财产； 6.其它。

【提示】用以下财产抵押的，应当办理抵押登记、抵押权自登记时设立： （1）建筑物和其他土地附着物； （2）建设用地使用权；

（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （4）正在建造的建筑物。

【2015考题·单选题】某开发商以A地块的建设用地使用权作为向银行贷款的担保，确保近期还款，此担保方式属于（ ）。 A.保证 B.质押 C.抵押 D.留置 『正确答案』C

【2014考题·单选题】根据《担保法》，下列财产不能作为担保物的是（ ）。 A.厂房

B.可转让专利权 C.生产原料

D.公立幼儿园的教育设施 『正确答案』D

【2014考题·单选题】根据《物权法》，下列财产不能作为担保物的是（ ）。 A.生产设备 B.建设用地使用权 C.正在建设的建筑物 D.集体所有的宅基地 『正确答案』D

（三）抵押权效力

抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。

（四）抵押权的实现

可以协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得价款受偿；协议不成，抵押权人可向法院起诉。 【注意】不能直接约定，抵押到期直接将物转让给抵押权人。 同一财产设定多个抵押权时，处理价款清偿规则：

登记的优于没有登记的；都登记或者都没有登记的按照先后顺序；顺序相同按照债权比例。

【例题·单选题】施工企业以自有的房产作抵押，向银行借款100万元，后来施工企业无力还贷，经诉讼后其抵押房产被拍卖，拍得的价款为150万元，贷款的利息及违约金为20万元，实现抵押权的费用为10万元，则拍卖后应返还施工企业的款项为（ ）万元。 A.10 B.20 C.30 D.50 『正确答案』B

二、质押

（一）概念

债务人或第三人将其动产权利移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。

债务人不履行债务时，债权人有权以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的担保方式。

（二）质权的分类

可以分为动产质权和权利质权。

动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。

权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保。

可以质押的权利包括：

（1）汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；

（2）依法可以转让的股份、股票；

（3）依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权；

（4）依法可以质押的其他权利。

【注意】抵押不转移占有，而质押需要转移占有。

【例题·单选题】根据《物权法》，下列不适合作为质押财产的是（ ）。

A.汇票

B.仓单

C.建设用地

D.应收账款

『正确答案』C

【例题·单选题】根据《担保法》的规定，下列关于抵押担保和质押担保主要区别的说法中，正确的是（ ）。

A.抵押物必须是债务人的财产，质押物可以是第三人的财产

B.抵押物必须是第三人的财产，质押物可以是债务人的财产

C.担保期间，抵押物必须转移给债权人，质押物不需转移给债权人

D.担保期间，抵押物不需转移给债权人，质押物必须转移给债权人

『正确答案』D

三、留置

指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

能够留置的仅限于动产，且只能基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权。

【例题·单选题】施工企业购买材料设备后交付承运人运输，未按约定给付承运费用时，承运人有权扣留足以清偿其所欠运费的货物，承运人行使的是（ ）。

A.抵押权 B.质权 C.留置权 D.所有权

『正确答案』C

【例题·单选题】关于留置的说法，正确的是（ ）。

A.留置的标的是不动产

B.不转移对物的占有是留置与质押的显著区别

C.留置权人负有妥善保管留置财产的义务

D.置物留置期间债权人不能与债务人协议处理留置物

『正确答案』C

四、定金

概念：一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱作为担保的担保方式。

定金应以书面形式约定，定金合同从实际交付定金之日起生效；定金数量由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%。

【例题·单选题】甲乙双方签订总价为100万的合同，并设定定金条款，则定金的最高限额应为（ ）万元。

A.10 B.30 C.50 D.20

『正确答案』D

【例题·单选题】在下列担保方式中，只能由债务人而非第三人提供担保的是（ ）。

A.抵押 B.保证 C.质押 D.留置

『正确答案』D

【2015考题·单选题】甲某施工企业与材料供应商订立的合同中约定了违约金5万元，同时约定由施工企业支付供应商定金4万元。后来供应商未能交货，施工企业为最大限度维护自身利益，可以要求供应商支付（ ）万元。

A.13 B.9 C.8 D.5

『正确答案』B

第八节 建设工程保险制度

知识点一：保险与保险索赔的规定

知识点二：主要险种和投保权益

★ 知识点一：保险与保险索赔的规定

【无】

一、保险概述

（一）概念

保险是一种受法律保护的分散危险、消化损失的法律制度。

（二）保险合同

一般以保单的形式订立，分为财产保险合同和人身保险合同。

二、保险索赔

需要提供证明、及时提出，并需计算损失大小。

★ 知识点二：建设工程保险的主要种类和投保权益

【无】

一、建设工程一切险（及第三者责任险）

【例题·多选题】建筑工程一切险和安装工程一切险规定保险公司承担保险责任的范围包括（ ）的损失。

A.外力引起的装备损毁 B.地震导致施工建筑物

C.台风摧毁施工现场内的临时工程

D.水灾导致被保险人在工地上原有建筑物的损毁

E.由于图纸设计错误而引起的建造的损失

『正确答案』ABC

【例题·单选题】某建筑工程，业主投保了建筑工程一切险。工程竣工移交后，在合同约定保险期限内发生地震，造成部分建筑物损坏，业主向保险公司提出索赔。则应由（ ）。

A.保险公司承担全部损失

B.保险公司承担除外责任以外的全部损失

C.业主自行承担全部损失

D.业主和保险公司协商分担损失

『正确答案』C

二、安装工程一切险（及第三者责任险）

被保险人一般为安装工程的施工单位

除外责任（与建设工程一切险不同的地方）：

1.因设计错误，铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及处理费用

2.由于超负荷、超电压、短路、大气放电、漏电及其他电气原因造成电气设备的本身损失

3.施工机具、设备、装置失灵造成本身的损失

保险期限：

起始：动工或材料、设备运抵；

终止：验收合格或签发验收证书；同时不得超出保单中列明的保险生效日和终止日。

【提示】和建筑工程一切险的原则规定一致

【注意】一般应该包含一个试车考核期，试车考核期一般不超过3个月，安装工程一切险对旧机器设备不负考核期保险责任。

三、工伤保险和建筑职工意外伤害保险

施工企业应依法缴纳工伤保险，鼓励企业缴纳意外伤害保险。

四、保险代理人和保险经纪人

保险代理人接受保险公司的委托，向保险人收取佣金，推销保险产品，和保险公司是代理关系；

保险经纪人接受客户的委托，基于投保人的利益，提供保险中介服务，选择有利保险产品，和保险客户是代理关系。

【例题·多选题】关于建设工程保险的说法，正确的有（ ）。

A.工程开工前，承包商应为建设工程办理保险，支付保险费用

B.建筑工程一切险的被保险人可以是业主，也可以是承包商或者分包商

C.工程开工前，业主应为施工现场从事危险作业的施工人员办理意外伤害保险

D.建筑工程一切险的保险期限可以超过保险单明细表中列明的保险生效日和终止日15天

E.安装工程一切险的保险期内，一般应包括一个试车考核期

『正确答案』BE

第九节 建设工程法律责任制度

知识点一：法律责任的种类特征

知识点二：民事、行政和刑事责任

★ 知识点一：法律责任的种类特征

【无】

法律责任的种类：

违宪、刑事、民事、行政、国家赔偿责任

法律责任的特征：

1.因违反法律上的义务（包括违约）而形成（法律义务是前提）

2.是承担不利的后果（不利后果）

3.法律责任的认定和追究，由国家专门机关依照法定程序进行（法定机构与程序）

4.法律责任的实现由国家强制力作保障（强制保障）

★ ★ ★知识点二：民事、行政和刑事责任

【15、13单选；13多选】

建设工程民事责任的种类及承担方式

一、民事责任的种类

分为违约责任和侵权责任两类。

二、民事责任承担方式

包括：

（1）停止侵害；（2）排除妨碍；（3）消除危险；

（4）返还财产；（5）恢复原状；（6）修理、重作、更换；

（7）赔偿损失；（8）支付违约金；

（9）消除影响、恢复名誉；（10）赔礼道歉。

【注意】可以单独或合并适用

三、建设工程民事责任的主要承担方式

【例题·单选题】下列法律责任中，属于民事责任承担方式的是（ ）。

A.警告

B.罚款

C.支付违约金

D.没收财产

『正确答案』C

建设工程行政责任的种类和承担方式

分为行政处罚（对外）和行政处分（对内）。

行政处罚有：（1）警告；（2）罚款；（3）没收违法所得，没收非法财物；（4）责令停产停业；（5）暂扣或者吊销许可证（执照）；（6）行政拘留。

行政处分有：（1）警告；（2）记过；（3）记大过；（4）降级；（5）撤职；（6）开除。

【例题·单选题】下列责任种类中，属于行政处罚的是（ ）。

A.管制

B.赔偿损失

C.返还财产

D.罚款

『正确答案』D

【例题·多选题】下列处罚中，属于行政处罚的有（ ）。

A.罚款

B.罚金

C.冻结财产

D.没收违法所得

E.开除

『正确答案』AD

建设工程刑事责任的种类和承担方式

刑罚分为主刑和附加刑。

主刑包括：（1）管制；（2）拘役；（3）有期徒刑；（4）无期徒刑；（5）死刑。

附加刑包括：（1）罚金；（2）剥夺政治权利；（3）没收财产；（4）驱逐出境。

【2014考题·单选题】某材料供应商由于自身原因，没有按合同约定及时提供原材料，给工程建设项目造成了经济损失，该供应商应承担（ ）。

A.行政处分

B.违约责任

C.行政处罚

D.交纳罚金

『正确答案』B

【提示】重大责任事故罪后果一定是造成重大伤亡或其他严重后果：造成死亡1人以上，或者重伤3人以上的；造成直接经济损失100万元以上的。（符合之一即可）

【2015考题·单选题】某开发商在一大型商场项目的开发建设中，违反国家规定，擅自降低工程质量标准，因而造成重大安全事故。该事故责任主体应该承担的刑事责任是（ ）

A.重大责任事故罪

B.重大劳动安全事故

C.串通投标罪

D.工程重大安全事故罪

『正确答案』D