强制清算与破产清算的异同与衔接

【摘 要】随着市场经济的进一步繁荣，大量企业如雨后春笋般涌现。但与之相伴的是很多企业因种种原因无法继续经营，走入企业的“夕阳”状态。强制清算或是破产清算是企业划上句号的必要流程。强制清算与破产清算不论从实体或是程序上都非常接近，甚至于在《清算纪要》中规定，清算中部分情形下可以参照企业破产法及司法解释的有关规定处理。那么，强制清算与破产清算有什么异同呢？强制清算与破产清算又是如何衔接的呢？

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【关键词】强制清算；破产清算；强制清算与破产清算的衔接

一、强制清算与破产清算的适用

（一）强制清算是解散清算的一种，指公司因违法行为被主管机关依法责令关闭而进行的清算，或因不能清偿到期债务被法院宣布破产而进行的清算。我国《公司法》规定：公司因营业期限届满、股东会决议、合并或者分立、被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销等事由解散。当发生以上事由时，股东应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。强制清算是在公司发生解散事由后，因股东怠于履行清算义务，由法律赋予债权人向法院申请由法院组织清算组强制清算公司，从而可以有效地维护债权人的利益。

（二）破产清算是指宣告公司破产以后，由清算组接管公司，对破产财产进行清算、评估和处理、分配。我国《破产法司法解释一》规定：当债务人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务、明显缺乏清偿能力的，法院应当认定其具备破产原因。法院应在受理破产申请宣告债务企业破产之日起15日内成立清算组，接管破产企业。

二、强制清算与破产清算的异同

（一）相同点。（1）不论是强制清算还是破产清算，其根本目的都是为了梳理企业资产与负债，终结被清算企业的各种债权、债务关系和法律关系。（2）强制清算与破产清算都可以由债权人启动清算程序。（3）强制清算与破产清算同属司法清算程序，都是在法院受理后启动，清算组织同由法院指定产生并向法院报告工作，执行职务的过程中履行基本相同的职责。

（二）不同点。（1）清算前提的不同。当公司出现解散事由时，如果公司的资产大于负债，那么公司应当通过解散清算来清理债权债务关系。解散清算包括自行清算和强制清算。可见，公司的资产大于负债是强制清算的前提条件。而破产清算的原因是公司不能清偿到期债务或者明显缺乏清偿能力的，即资产小于负债是破产清算的前提条件。（2）清算根本目的的不同。因为强制清算的前提是资可抵债，所以强制清算的主要目的是为了梳理企业的债权债务关系，所以对于债权人利益的保护并不十分明晰，法律基本不对企业原来的资产处置行为进行干涉。而破产清算的前提是资不抵债，破产清算的目的就在于债权人债权的实现，因此《破产法》对债务人资产问题做了专门的规定，例如，根据《破产法》第31条及第32条的规定，管理人有权向法院请求撤销债务人在进入破产清算之前所进行的影响债权人公平受偿的资产处分行为。这是破产清算区别于强制清算所独有的制度设置，管理人一旦行使该等权利，则有可能令债务人最终可用于清偿债务的资产得以增加。债权人也可以通过组成债权人会议积极地参与破产企业的财产管理方案、变价方案、分配方案的指定，其根本目的也是为了债权更好地实现。（3）适用法律的不同。强制清算主要适用《公司法》、《公司法司法解释》、《关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》等法律规定，破产清算主要适用于《破产法》、《破产法司法解释》等法律规定。（4）除债权人之外清算申请主体的不同。强制清算申请的主体除了债权人之外，股东也可以申请对公司的强制清算。《公司法解释二》规定债权人未提起清算申请，公司股东申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。将股东作为清算申请主体，体现了对股东权益的维护。破产清算的申请主体除债权人之外，债务人也同样可以向法院申请破产清算。我国《破产法》规定债务人有本法第二条规定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。该法条的立法本意同样是为了保护债务人的合法权益。（5）清算组织的不同。强制清算中负责清算的组织为清算组，由法院指定。法院会优先考虑由债务人的股东、董事、监事、高级管理人员组成清算组，符合条件的情况下，法院可以任命中介机构派出的人员组成清算组，也可以由中介机构派员与股东、董事监事高级管理人员共同组成。破产清算中负责清算的组织为管理人，管理人由法院指定。管理人可以由中介机构组成，可以由具有管理人资质的个人组成，也可以由清算组组成。但是原则上，管理人成员中不应包括股东。（6）对企业财产执行与保全措施的不同。强制清算程序的前提是企业的资产大于负债，所以强制清算的程序的启动不影响企业财产的执行与保全措施。而我国《破产法》规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。尚未开始执行的，不得开始；已经开始而尚未执行完毕的，不得继续进行。这是破产程序中一条非常特别的规定，体现了破产程序优于执行程序的原则。

三、强制清算与破产清算的衔接

在实践中，由于债权人并不了解债务人的具体资产情况，所以在申请强制清算后会发现债务人资不抵债的情况。针对这种情形，我国法律对强制清算项转化为破产清算作出了相关规定。我国《公司法》第188条规定：清算组在清理公司资产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院宣告破产。《清算纪要》第32条也有相关规定。当然，强制清算过程中，发现资不抵债后也不必然向法院宣告破产。《公司法司法解释二》第17条规定：人民法院指定清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方案。债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债务后，应当向法院申请裁定终结清算程序。该法条的立法本意是鼓励清算组与债权人达成协议来解决债务清偿问题，是一种立法的进步，体现了对当事人意思自治的尊重。

参考文献

[1] 陈秋荣.公司清算与破产清算衔接问题研究[D].苏州大学，2009.

[2] 刘涛.我国公司强制清算法律制度研究[D].西南大学， 2013.