刘福芳民法学笔记

政法干警民法学笔记必看

第一章 民法学概述

一、民法学调整的对象

民事、国事、家事、天下事,事事烦心。

社会的经济生活条件-----民事；即调整一定范围财产关系和人身非财产关系的各种法律规范的总称------民法 规定什么行为是犯罪，并规定用什么刑罚加以处罚的法律-----刑法

有关国家行政机关进行行政管理活动的各种法律规范-------行政法

第一节 民法概述

一、民法概念

民法是调整平等主体之间的财产关系和人身非财产关系的法律规范的总称。

广义：所有民事法律规范 狭义：在我国仅指《民法通则》。共九章156条

二、基本原则（7项）

1、自愿原则（意思自治原则）、

2、平等原则 3、合法民事权益受保护的原则、

4、公平原则 5、等价有偿原则

6、诚实信用原则 7、禁止滥用权利的原则

1.自愿原则（意思自治原则） 含义：要求保障当事人从事活动时的意志自由不受国家权力机关和其他当事人的非法干预。其一，以民事权利抗衡非正当行使的国家权力。国家权力的行使，以法律有明文规定的为限，当事人对超出这一范围行使的国家权力，可以不服从；其二，当事人的自由意志不受来自其他当事人的非法干预。 基础：A。对人的意志自由本质的尊重。没有自由意志的人不能成为民事主体，而是无民事行为能力人。自由意味着责任，即一个具有自由意志的人应能认识并承担自己行为的后果。(例如：罗伟捐肝）（如和精神病人结婚，就不合法，例如）。。。还有适合民事主体处分的，一是自己的人身；二是自己的财产，这两者的处分，是其意志自由的表现形式，是人的本质的表现。

B。对立法者认识能力之局限性的承认。立法是一项认识活动，如果立法者能运用自己的认识能力为不可胜数的民事主体的利益作出全面、综合的立法诚为幸事。但人类的历史反复地告诉我们，由立法者认识能力的非至上性和民事活动的无限复杂性的矛盾所决定，立法者不可能制定出全知全能的立法，只能允许民事主体在许多方面自行决定自己的行为，由他们分散决策以适应社会生活的复杂情况。

意思自治原则的适用：并非适用于民事的全部内容，该部分所涉及的社会生活不在意思自治的范围之内。如物权法为了公共利益的考虑实行物权法定主义，在多数方面不适用意思自治的原则。即只表现为物权法中的财产自由原则，亲属法中的婚姻自由原则，合同法中的契约自由原则，继承法中的遗嘱自由原则。契约自由原则，是意思自治原则的最经常的运用形式。

2。平等原则： 含义：当事人在民事活动中的地位平等。民法只调整并且应全部调整具有平等特征的横向关系，其调整对象与具有行政隶书性质的纵向关系所人类是根本不同。 理解（1）平等与特权、身份。尽管平等被有些人看作是弱者对强者的嫉妒，但平等仍然是人类所追求的永恒价值，是特权的对立物。平等还是身份的对立物，“身份”有两种含义:

A.指现代民法中的亲权、配偶权等身份权的发生根据，它是家庭成员间的关系，在古代曾具有不平等性。家长制---家父权、夫权。现代的身份权已具备平等性，既是权利，又是义务。

B。身份是一个人或团体相较于其他人和团体被置放的有利的或不利的状态。某人的“身份”原则不是由他自己选择的，而是由他人安排的。对于一个身份受到不利安排的人来说他的处境由他出生时的处境所决定，无法加以改变，身份社会就是机会不均等的社会，身份是特权的依托。

契约就是意味着当事人在平等基础上的自由选择，就是把人们从身份关系中解放出来，契约制度成为现代社会的基石。

（2）两种平等观（实体的和程序的）

实体的平等观认为，不论人的天赋、才能机遇如何，通过民事活动产生的结果应该是均等的

程序的平等观认为：只要社会向人们提供了同等的机会，便做到了平等。即平等是机会的平等。至于人们人们从事民事活动得到的结果如何，那是由人们的天赋、才能、机遇所决定的事情，应该允许存在差别。市民社会就是竞争社会，竞争的结果是优胜劣汰。

而实体平等观的实施，只能优者不能胜，劣者不能汰，就是保护落后。使天赋、才能、机遇较好者失去进取心使社会整天处于一种低水平平均状态。正因为人们生而不平等，我们才要求程序的平等观，在尽量缩小起跑线的不平等的前提下，根据个人的能力实现社会的分层化。程序的平等观应尽量做到使人人处于在基本相同的起跑线，即人们的成功与否，应更多的取决于他自己的能力、机遇，而不是他们所属的家庭提供的有利因素（例如成龙—毛泽东）

（3）平等与主体立法、行为立法。

程序平等观是现代民法的灵魂，它要求废除特权和身份制度，不能贯彻这些要求的民法就不是现代民法。

程序的平等观要求法律规定的形式性，即不问作出行为的主体是什么身份，对其行为皆以普遍性的法律进行调整，以实现不同主体在法律面前的平等。

3。合法民事权益受保护的原则例如：打死小偷，。。。

4。公平原则

5。等价有偿原则

6 。诚实信用原则

（1）当事人在处理民事法律关系时，应当诚实地陈述真实情况，不得有任何隐瞒、欺诈。但这并不意味着一味地让步或盲目地轻信对方，当事人应当坚定地提出自己的合理主张，严肃地研究对方的主张，知己知彼。

约定违反诚实信用原则，应为无效协议。

（2）当事人在履行协议时，应当全面地履行协议的约定或者法定的义务。当事人因不可抗力等原因不能履行或不能按期履行协议时，应当及时向对方通报有情况，以避免对方损失的扩大；

一方当事人需要变更、解除协议时，应当与对方协商，取得对方的同意，不得单方面撕毁协议。

（3）当事人及司法机关在处理纠纷时应当力求正确地解释协议，不得故意曲解。

（4）对于违背诚实信用原则而给对方造成损失的，当事人应当承担损害赔偿责任，弥补由此带来的损失。当出现立法时未遇见的情况时，司法机关可以依据诚实信用原则行使公平裁量权。

（5）强调的是，在市场经济条件下，诚实信用原则已不仅仅是道德原则，而是法律规范，即具有强制性。当事人如果违背了这一原则，不但要受到道德的谴责，而且要受到法律制裁。(两兄弟诈骗，怕受到重惩，自守，但还是判了死刑）

7。禁止滥用权利的原则

（1）含义：民事活动应该遵守社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。

（2）构成权利滥用的标准：

遵循主客观相结合的标准，

主观方面：应看权利人有无可能导致权利滥用的故意或过失，判断的方法是从其外部行为推知其内心状态，其标准可综合考察缺乏正常利益选择有害的方式行使权利。

行使权利造成的损害大于所得利益，权利人的外部行为符合这些标准就构成权利滥用。另外，可用不顾权利存在的目的行使权利，违反侵权法的一般原则的标准，来推定权利人具有滥用权利的故意和过失。（爷仨全部进监狱：交通肇事罪、伪证罪、包庇罪）

客观方面：要看权利人滥用权利的行为是否造成了他人或社会损害或可能造成损害，在损害已经造成的情况下，同时具备主客观条件及构成既然的滥用权力行为；在可能造成损害的情况下，只具备主观条件也可构成盖然的滥用权利行为。

（3）权利滥用的后果：

权利人具备滥用权利的主观条件，而尚未造成损害者，相对人有权要求其消除危险，排除妨碍，滥用权利人已对他人造成损害的，行为人需承担侵权行为的民事责任。

A。因滥用权利而使权利人达不到所希望的法律效果。（一情妇想和情人成为合法的夫妻，想毒死其妻却毒死其女）

B。剥夺权利滥用者的权利。已征用两年还不使用的土地除经原批准政地机关的同意延期使用的土地外，当地县市人民政府有权收回，并报原批准机关备案。

C。可行使权利而不及时行使权利者，得限制其权利。专利法规定，发明和实用新型专利权人，专利权被授予之日起，满三年，无正当理由，没有在中国制造其专利产品，使用其专利方法的，专利局根据具备实施条件单位的申请，可以给予实施该专利的强制许可。

另外，依专利法的这一规定，怠于行使权利的专利人并不因此丧失专利权，仍可向专利使用人请求专利使用费，但其专利权已受牵制许可的限制，以保证社会财富能得到正常而充分的利用。

三、适用 范围（效力）：

人：中国自然人和法人；中国境内外国人、无国籍人； 境外中国人

空间： 领土、 领空、 领水

时间： 生效：公布之日起 不溯及既往（事实婚姻，94前，57前）

四、民事法律关系

指当事人之间符合民法规范的具有民事权利义务内容的社会关系。

要素：主体、内容、客体（物、行为、智力成果）

民事法律关系主体：公民、法人

民事法律关系客体：（物、行为、智力成果）

民事法律关系的内容：民事主体享有的民事权利和承担的民事义务

民事法律事实：指法律规定的，能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。

事件：与人的意志无关的能引起民事法律关系 发生、变更和消灭的客观事实。

行为：当事人的有意志的活动。

合法行为与不法行为，

1、民事主体与民事法律行为

（1）民事主体 （自然人、法人、其他组织、国家）

自然人 包括本国公民、外国人、

无国籍人

民事权利能力：出生时起 死亡时止：

死亡 {自然死亡、宣告死亡}

宣告死亡：持续下落不明满4年或

意外事故发生之日起满2年

利害关系人申请，法院宣告

法律后果：一切民事法律关系消灭。

（去年畲祥林案）21万，3千万？

（2）民事行为能力：

1）完全行为能力：18岁、智力正常，16-18岁、自己劳动收入、视为（结果）：能独立进行所有的民事行为

2）限制行为能力：10周岁以上的未成年人、 不能完全辨认自己行为的精神病人

（结果）：只能进行与其年龄、智力、精神状态相适应的行为 （考试心理测量）

3）无行为能力： 不满10周岁，

不能辨认自己行为的精神病人

（结果）：不能独立进行民事行为(14岁判死缓) 法人：具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。分两类，一类是企业法人，另一类是非企业法人，包括机关法人、事业单位法人和社团法人。(例如:佳信大酒店)

法人的权利能力：同时产生同时消灭；范围一致；由机关实现。(颁发执照或撤消执照)（在工商部门备案）

法人的行为能力：法人独立承担民事责任的能力。

成立：依法成立；有必要的财产或经费；有自己的名称、组织机构和场所；能独立承担民事责任。

组织机构：变更、终止及清算 (例如:你想办公司) 民事法律行为：

概念：指民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。

一般生效条件：

主体合格{具有民事权利能力(合法有效的债权)和民事行 为能力(有独立的处分能力)

内容不违法(协议砍树)(借高利贷赌博）

意思表示真实(受胁迫)（证据）

特殊生效要件：附条件、附期限(如协议至收到保险费时生效或挣钱大家的，赔钱算我的)

形式要件：口头、书面、推定、沉默 无效民事行为：

1）无民事行为能力人实施的

纯获利益以外的民事行为

2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的行为，其法定代理人未在法定期限内予以追认的(某研究生,代其导师签字)

3）一方以欺诈、胁迫的手段实施损害国家利益的行为；(兄弟俩与父亲一起做生意)

4）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为；(假破产;假评估)

5）以合法形式掩盖非法目的的民事行为；(假转让、赠与逃税、保险诈骗 四川一女犯找替身）

6）违反法律或损害社会公共利益的民事行为。（毁林开采石厂）

从行为开始起就没有法律约束力。 可变更、可撤消的民事行为

1）重大误解 （必有重谢）

2） 显示公平

3）一方以欺诈、胁迫的手段或趁人之危使对方在违背真实意思的情况下所实施的合同行为

1、 民事主体与民事法律行为

 代理：本人——————代理人

|

第三人

代理法律特征：1、代理人在代理权限范围内实施 代理行为（诊所，超出营业范围，构成非法行医罪，赔1。6万）

2、代理人以被代理人的名义进行代理行为（出公差、工地材料员收材料，只签个人名，没有公章、原村长集资修路）

3、代理主要是实施法律行为（看证据，人骗子代理一汽。。。代理贷款购车）

4、代理人必须事先取得委托人的委托证明

5、代理行为的后果直接由被代理人承担

种类：委托代理、法定代理、指定代理

表见代理：.李明原是某厂的采购员，长期以该厂名义从某化工厂进货，只要凭李明的签名就可提货，然后由该厂付款。后来李明辞职，但辞职后仍以该厂名义提走一批货。因该厂拒绝付款，化工厂向法院提起诉讼。此案中李明的行为就是表见代理。（主要看代理期限）

民事权利









重点与难点问题提示

重点：财产所有权的内容、债发生的根据（包括合同、侵权行为、不当得利、无因管理）

难点：担保物权（包括抵押、质押、留置）不当得利、无因管理 财产所有权：

指所有人依法对自己的财产占有、

使用、收益 和处分的权利。

1）、内容：占有、使用、收益 和处分

2）、取得：原始取得{生产、孳息、(果 木、母牛下的犊）

无主财产（邻居地里挖文物、得4万奖励）

强制取得、添附、继受取得{买卖、互易、 赠与、继承与受遗赠

3）、相邻关系：《民法通则》规定，不动产的相邻各方， 应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。（在邻居家门前砌墙，被气死、居民区开汽车修理厂）

相邻权：不动产的所有人、占有人或使用人，为行使自己的权利而对相邻的他人的不动产所享有的一定的利用或限制的权利。（走廊）

4）、财产共有权：按份共有；共同共有（母子打官司口头约定房子与儿子共有，儿子因母亲再婚，赶其搬家）。

债权

债的权利人能够请求义务人为一定行为或不为一定行为以实现其权益的权利。

1）债：是按照合同的约定或者法律的规定，在当事人之间 产生的特定的权利和义务关系。（父债子还，不确切。四川一儿子打死人，父亲替儿子还债，上吊自杀）

| | 财产权 —— 人身权

2）债发生的根据：合同、侵权行为、不当得利、无因管理

债的担保：保证、抵押、质押、留置、定金。（借钱：办抵押要用不动产且办理登记手续；质押则是动产，要实际占有，且办理登记手续

3）不当得利

不当得利是指没有合法的根据，使他人财产

受到损失而自己获得利益的一种法律现象。

不当得利之债指不当得利人与受损人之间发生的权利义务关系

利益受损人有请求不当得利人返还不当得利的权利，不当得利人要承担返还的义务（原物与孳息）（车祸赔偿款）拾到财务不归还,可以转化为盗窃,要追究刑事责任)

4）无因管理

指没有法定或约定的义务，为避免他人利益受到损失，而自愿为他人管理事务或财物的行为。（主动爬楼帮助邻居开门，坠落受伤，自己作为具有完全民事行为能力人要承担一部分责任，邻居也要补偿一部分

无因管理之债：管理人和受益人之间原来没有权利义务关系，因无因管理的存在，就产生了一定的权利义务关系。

在无因管理之债中，管理人有权请求受益人补偿其代为管理事务支出必要的费用，管理人是债权人，受益人则有向管理人偿还该必要费用的义务，是债务人。(见义勇为人,可以看作是债权人,被救之人即债务人,有义务提供证据)

人身权内容：

人 身 权

|

|——————————————————|

人格权： 身份权：

| |

生命健康权： 亲属权：(侄杀姑

姓名权： 监护权：(遗弃)

名称权：

名誉权：

肖像权：

隐私权：

五。民事责任与诉讼时效

民事责任：

1）是民事主体违反民事义务，侵犯他人合法权益时所应承担的不利后果。 不告不理

违反合同的民事责任——侵权行为民事责任

2）侵权行为民事责任

一般侵权行为民事责任构成要件

一般侵权行为民事责任的举证责任：

谁主张谁举证

例如：债权人拿着被撕碎又粘起的欠条，向法院起诉，向债务人主张权利，债务人声称是他还款后撕碎了欠条，被债权人拣起粘好的。法院分析，如果已经还款，债务人不会允许债权人拣撕碎的欠条，并仔细询问债务人夫妻两人的还款经过。两人说的不一致，判欠条有效。

特殊侵权的民事责任

职务侵权（如医疗事故）；产品责任（电褥子伤人）；高度危险作业（矽肺病）；污染环境公共场所（出租车上吸烟被拒载）；建筑物倒塌、脱落、坠落（广告牌、线伤人）；动物损害（狗伤人）；

无行为能力人、限制行为能力人损害；（精神病人被医院因欠费送回家，家没人，送到村委会，村委会没有和家人交接，放火烧了自家的房子，家人告村委会和医院要求赔偿损失。

举证责任：举证责任倒置

3）承担方式：

停止侵害、排除妨碍、消除危险、返还财产、

恢复原状修理、重作、更换；

赔偿损失、支付违约金、

消除影响、 恢复名誉、赔礼道歉

诉讼时效

概念：

《民法通则》规定，诉讼时效是指权利人经过法定期限不行使自己的权利，依法律规定其胜诉权便归于消灭的时效制度。 诉讼时效的种类

1）一般诉讼时效：2年，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道权利被侵害时计算。

2） 特殊诉讼时效：1年身体受到伤害要求赔偿的；（打靶场流弹穿入脑子25年才发现。在师专上学时，打水路上晕倒，送县医院简单包扎，使弹头遗留，一直头痛，县医院赔27万）

出售质量不合格商品未声明的； 延付或拒付租金的；寄存财物被丢失或损毁的。注意：工伤认定时间是６个月，如果在工作岗位有病死亡，认定时间是４８小时．20年 《民法通则》137条规定，“从权利被侵害之日起超过20年的人民法院不予保护。” （济南某中学生）

诉讼时效的开始、中止、中断和延长

1）诉讼时效的开始

《民法通则》137条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时开始计算。但是，从权利被侵害之日起超过20年的人民法院不予保护。”（已经立案的不受此限制）（

某抢劫犯，和伙抢劫分得800元后潜逃，生病差点死掉，遇四川女子精心照料得以康复，后同居，非婚生一女孩，8年后，他认为已经过了诉讼时效，带着新“夫人”回乡，出于赎罪，为村里捐了3万元建小学，后村里选他当村长，就职那天，被警车带走，原来上报材料时，才发现他是通缉犯，其新夫人追着警车喊，我等着你回来，上演了一曲爱情悲歌。

2）诉讼时效的中止

我国民法通则规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止诉讼时效的原因消除后，时效期间继续计算。

3）诉讼时效的中断

诉讼时效的中断是指在诉讼时效进行中，由于发生法定事由使以前经过的时效期间归于无效。时效期间从中断之时起，重新计算。（例如：讨债多次未果，就从每次开始讨时开始计算诉讼时效）

诉讼时效的中断

法定事由包括：

提起诉讼：

当事人一方提出要求；

义务人同意履行义务。这三种情况是当事人主张权利和承认义务的表现。

4）诉讼时效的延长

诉讼时效的延长是指因有特殊情况，权利人不可能按诉讼时效行使权利的，人民法院可以适当延长诉讼时效期间 。

第二章 合同法

一、合同的概念和特征

(一) 合同的概念

合同又称契约，指两个或两个以上的自然人、法人、其他组织之间，为设立、变更或中止某种权利义务关系而依法订立的协议。

一、合同的概念和特征

合同可以分为不同的种类：诺成合同与实践合同；要式合同与不要式合同；主合同与从合同；双务合同与单务合同；有偿合同与无偿合同；有名合同与无名合同；为本人利益的合同与为第三人利益的合同；本合同与预约合同；格式合同与非格式合同；确定合同与射幸合同。

(二) 合同的主要特征：

1、合同是平等主体之间的民事法律行为。

2、 合同是当事人意思表示一致的协议。

3、合同以设立、变更、终止民事权利、义务关系为目的。

合同法就是当事人据以设立、变更、终止民事权利义务关系的准则和依据，是调整平等民事主体之间合同关系的法律关系的总称。

二、合同的订立

合同的订立是本节的重点内容。合同的订立是建立合同法律关系的起点，应从合同订立的过程中所包含的基本概念、基本制度、基本理论中更好地领会契约自由的原则。

(一)订立合同的程序

是指双方或多方当事人就合同主要条款相互协商一致，最终达成协议订立合同的步骤和阶段即订立合同的程序。

当事人订立合同，一般要经过要约和承诺两个阶段。

1、要约

（1）含义：是希望和他人订立合同的意思表示。又称报价、发价或发盘。发出要约的当事人称为要约人，而要约所指向的当事人为受要约人。即要约是指订约人一方以订立合同为目的，向对方所作出的意思表示。

（2）要约的成立必须具备的条件

作为要约的意思表示应当符合下列条件：

A．要约必须是以订立合同为目的的意思表示。

B．要约必须是特定人的意思表示。

C．要约必须是向受约人发出的意思表示。

D、要约的内容具体确定。

所谓具体，指要约必须是完整的、明确的、无保留条件的。完整，指在具体要约中至少包括合同的主要条款；明确，指要约的主要条款是肯定的、不含糊的；（例：到期回收合格产品）无保留条件，是指要约必须是终局的、无任何保留条件的和限制条件的。（如甲方愿意，便可以留在厂里工作。）确定，指要约的内容是肯定的，对方一经承诺，合同即告成立。

例如：甲对乙说，你喊我三声干爹，给我磕三个头，我就把这辆红旗牌儿汽车送给你。乙果真磕了三个头，喊了三声干爹后，便伸手要车钥匙，甲不给，两人发生纠纷，诉致法院。（红旗牌儿汽车，就不明确具体；有一家人欢天喜地去兑奖———一辆轿车，结果是一辆玩具车，全家哭笑不得。）

（3）要约的生效

要约到达受要约人时生效，要约可以撤回，但应当在受要约人收到要约之前或同时。要约可以撤销，撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前。如果要约人确定了承诺期或者以其他形式明示要约不可撤销的，以及受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作的要约不可撤销。

（4）要约与要约邀请的区别

要约以订立合同为目的，一旦受要约人作出承诺，合同即告成立；要约邀请则不以订立合同为目的，只是吸引别人向自己作要约，发出要约邀请的一方不是必须要与对方订立合同。要约邀请只是订立合同的预备行为。

例如，甲向乙表示，将其一块手表作价300元卖给乙，甲的意思表示即为要约。但如果甲只是告诉乙，其欲将手表变卖，问乙有无购买之意，则甲的意思表示仅为要约邀请。

注意：价目表的寄送、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等都视为要约邀请。但有些广告的内容十分具体，符合要约规定的条件时则视为要约。（防盗门双保险，防盗门被盗，赔偿1万元）

2、承诺

（1 ）含义承诺是指受要约人在要约的有效期内向要约人作出的，同意要约内容的意思表示。

（2）承诺必须具备下列条件：

A承诺必须由受要约人向要约人作出。

B承诺的内容必须与要约的内容相一致

C承诺必须在要约的有效期内作出。

（3）承诺的方式

承诺原则上采用通知的方式，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外 。

《合同法》规定，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。（例如：在银行取款，取款人接到款时的行为，承诺既生效。在银行存款，银行第一个工作人员接到款，没有发生疑义，进入下个程序时承诺即生效。）

(4)承诺的撤回

撤回承诺是阻止承诺发生法律效力的一种意思表示。《合同法》规定，承诺可以撤回。 撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人。

例如，张三通过信件的形式向李四提出，愿意将其一辆小汽车作价10万元卖给李四，希望李四答复。则李四收到张三该信函的时

间即为张三所作出的要约(作价10万元变卖小汽车)生效的时间。

如果张三在刚发出该信件后又决定不卖汽车，随后即寄出特快专递信函告知李四新的决定，该特快信函比上一封信快一天寄到李四手中，则产生撤回要约的效果；如果张三打听到李四已收到其决定卖车的信，但尚未答复，此时，张三又决定不卖汽车，随即派人专程赶往李四处，书面通知李四其新的决定，则产生撤销要约的效果。

(5)承诺的生效

《合同法》规定，承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。（例如：在银行取款，取款人接到款时的行为，承诺既生效。在银行存款，银行第一个工作人员接到款，没有发生疑义，进入下个程序时承诺即生效。）

注意：根据《合同法》的规定，受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约；而对于意外迟延承诺，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效 。

此外，承诺的内容应当与要约的内容一致。如果有实质性改变的，是一种新的要约，新的要约指受要约人又提出了自己的条件，希望原要约人接受新要约的条件与自己达成协议。

例如前例之甲向乙表示，愿将其一块手表作价300元卖给乙，乙表示同意，则乙之表示即为承诺。再如上例，如果乙答复甲称，同意购买手表，但价格定为250元为宜，则乙之答复不构成承诺，而构成新的要约。如甲同意250元成交，则甲之意思表示为承诺。 承诺对要约作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者表明不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效。

承诺的方式有口头形式、书面通知形式和遵守交易惯例方式。承诺到达时生效，此时合同即告成立，合同的内容以承诺的内容为准。 当事人如果认为承诺有误，会给自己带来不利后果时，可以在承诺通知到达之前或同时到达要约人之时声明撤销承诺。

3、合同成立（1、要约2、承诺）

(1)《合同法》第25条规定：“承诺生效时合同成立。”也就是一般说，受要约人的承诺到达要约人时，承诺生效，合同也就成立。

(2)《合同法》第32条和第33条规定：“当事人采用合同书面形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”

(3)“当事人采用信件、数据电文形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。”

4、合同的生效

（1）合同生效的条件

《合同法》第44条规定：

A。“依法成立的合同，自成立时生效”；

B。“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”（北京背车族）

2005年5月，甲（某银行）与乙（某企业）定立了一份借款合同，合同规定：乙向甲借款50万元，期限三个月，到期还本付息。合同履行期限届满后，乙没有按合同规定还本付息。2005年8月，甲与丙签定了一份合同，合同约定由丙偿还乙欠甲的50万借款及利息。合同签定后。丙未如约履行合同甲诉致法院。

(二)合同的形式[（一）程序]

当事人根据具体情况选择口头或书

面合同或其他形式。 法律、行政法规规定采用书面形式的，必须采用书面形式.

例如：《合同法》第270条规定：“建筑工程合同应当采用书面形式。”(有利检查,管理和监督)

（三）合同的内容（基本条款）

1。合同的基本内容（基本条款）（K:自拟合同）

（1）法定的主要条款

A。当事人的姓名或名称和住所

当事人又称合同主体。

包括：自然人、法人、其他组织、代理人

合同的当事人需要一定的资格，也就是指在订立合同时公民应当具有相应的民事行为能力，法人应当具有相应的民事权利能力。讲过，但应再强调一下：

自然人的民事行为能力又可分为三种情形：不满10周岁的和不能辨认自己行为的精神病患者是无行为能力人，由其代理人代理；已满10周岁不满18周岁的未成年人以及不能完全辨认自己行为的精神病患者是限制行为能力人，只能从事与其年龄、智力相适应的民事活动，其他民事活动仍需由其代理人代理；

年满18周岁的成年人以及16周岁以上未满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的视为具有完全民事行为能力人。 法人：

法人依法成立；有必要的财产或经费；有自己的名称,组织机构和场所；具有独立民事权利能力和民事行为能力。

其他组织：非法人组织

如:事业性或科技性社会团体

分支机构

这一款主要是确定其身份；明确各自的住所，对于法人或非法人组织通常以其主要办公地点或业务活动地点为住所。一般以法定文件为依据；对于自然人，通常以户口所在地为其住所，但其经常居住地与户口所在地不一致的，以其经常居住地作为住所。对于合同的履行和确定诉讼管辖范围具有重要意义。

B.标的

含义：合同权利义务关系所指向的对象。又称客体。体现目的和要求。

种类：财产（物）、行为、劳动成果。

财产包括有形财产（如设备、建筑物、货币等）和无形财产（不以实物形态存在的物质和智力成功。电力、商标、专利、非专利技术、经济信息）

（1） 法定的主要条款

行为：

又称作劳务。（如：运输合同使货物发生位移；保管合同；勘察设计、施工安装）

一定的工作成果。

劳动成果：体现义务方履行行为的有形财物。工程项目。

标的内容：权利：按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为

义务：按法律规定或约定承担应负的责任

C。数量

D。质量

E。价款或者报酬。

F。履行期限、地点和方式

G。违约责任老

H。解决争议的方法

（2）根据法律规定或按合同性质必须具备的条款

如：借款合同必须采用书面形式[（某乡邮递员，撕碎了一位老汉一年半前的2000元借条，（邮递员说已经还款，当时因老汉没带借条）老汉告到法庭，四天后老汉自杀，其家属诉讼：判借条有效。还2000，3000精神抚慰金；1000丧葬费。]还要写清借款用途、还款资金来源、保证条款等。

建筑承包合同必须有防止污染的条款；

还有承包人必须经审查合格，取得相应资质证书后，才可在其资质等级许可的范围内订立合同；当由同一专业几个单位组成联合体，按资质等级低的单位确定资质等级。

领养合同、房屋、汽车买卖合同等必须有登记条款；技术合同还必须有风险责任的承担、名词术语的解释、成果的归属和收益分层办法等。

（3）当事人要求特别约定的条款

当然必须经双方协商一致时，才能成为合同的主要条款。

（4）格式合同

格式合同是当事人一方对长期进行、经常进行和交易次数频繁的交易所采用的一种事先拟定并印刷好的合同，这种合同体现了拟定者的意志，可能会忽略相对人的利益。所以在使用格式合同时应注意以下一些限制：

A．提供方应当遵循公平原则确定各方的权利和义务；

B．采取合理方式提醒对方注意免除或限制其责任的条款；（如致远书店）

C．具有合同法第52、53条规定情形的，或者提供格式条款方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该合同或该条款无效。

(四)合同的效力

注意：格式合同和格式条款的解释规则：《合同法》第41条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”

1、合同的生效

合同的成立和生效是两个不同的概念。按民法通则和合同法的规定，合同的成立产生合同的一般法律约束力，合同的生效产生合同的权利和义务效力。

合同成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。

合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件：

（1）当事人具有相应的民事行为能力；

（2）意思表示真实；

（3）合同内容合法。

依此要件，无民事行为能力或限制民事行为能力者所签之合同无效；因欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解或显失公平等意思表示不真实的合同无效或效力不定；因恶意串通、损害他人利益的合同，以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益的合同以及违反法律、行政法规的强制性规定的合同等违法合同也都无效。

适于某些特殊合同生效的是为特别要件：（1）附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来；（2）法律、法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。在上述情况下，合同虽然已经成立，但却可因各种原因 而未能生效或自始无效。

2、附条件合同的效力

《合同法》第45条规定：“当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。

当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；

不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。”本条规定了附条件合同的效力。

3、附期限合同的效力

《合同法》第46条规定：“当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。”本条是关于附期限的合同的规定。（保险合同24小时之内报案）

4、无权代理所订立的合同的效力

无权代理所订立的合同指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。

按《合同法》第48条规定，无权代理所订立的合同是效力未定的合同，无权代理所订立的合同可能产生如下后果：

(1)未经追认而由行为人承担责任。

(2)被代理人在相对人催告后一个月内追认而成为有权代理。

(3)合同被追认之前，经善意相对人撤销而合同归于无效

5、表见代理合同的效力

《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由和相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”

本条规定了表见代理合同的效力，即不必经过被代理人的追认，就具有效力。设立表见代理制度是为了保护善意相对人的利益，并维护交易的安全。

合同的成立与合同生效的区别是：

A．两者的法律后果不同。合同生效以后，合同就得到了国家的确认和保护，故违反合同即须承担违约责任；而如果合同仅仅是成立，并未生效，那就只存在缔约责任问题；

B．对能否适用合同解释的方法态度不同。合同的成立主要体现了当事人的意志，因此在合同规定有疏漏或不明确，而且当事人不否认其存在合同关系的时候，应当允许法院依据尊重当事人意愿和鼓励交易的原则，通过合同解释的方法，探求当事人的真实意思，以确定合同的内容。

所以可以说，合同解释制度主要就是为了弥补合同成立中的缺陷而设立的一种制度，而法院绝不可能通过解释，将无效合同解释为有效合同，如将违法的合同变成为合法的合同。

合同生效时间的确定：

（1）依法成立的合同，自成立时生效；（2）需要登记或审批的合同，自登记审批后生效；（3）当事人可以约定合同的附期限，附期限的合同，自期限届满时生效；（4）附条件合同，自条件成就时生效；

（5）附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件成就；当事人为自己的利益不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。

（五）缔约过失责任

1。含义：

缔约过失责任，是指在合同缔结过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，而致使另一方的信赖利益遭受损失时，所应承担的民事责任。缔约过失责任的法律特征有：

2。法律特征

（1）缔约过失责任发生在合同缔结的过程中；

（2）一方当事人违反了以诚实信用为基础的契约义务；

（3）违反契约义务的行为造成了对方的损失；

（4）违反契约义务的一方当事人具有过错。

3。形式

缔约过错责任的性质是侵权责任，包括以下几种形式：

（1）假借订立合同，恶意进行磋商的；

（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况的；

（3）泄露或不正当地使用商业秘密；

（4）有其他违背诚实信用原则行为的。

4。损害赔偿范围

缔约过失责任损害赔偿范围：信赖利益的损失主要指缔约费用。

案例：

甲公司与乙公司达成了一个购销碎木片合同，当时的市场价为每吨50元，协议合同价为48元。因乙公司反悔，不肯在合同书上签字，合同未能成立。甲只得以市场价另行向丙公司购买，而这时的市场价已涨到55元。假定甲为订约已支付了各种费用500元，那么甲因合同不能成立应获得的赔偿费如何计算？

赔偿损失数额的确定范围：

（1）当事人在订立协议时，可以确定因因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

（2）当事人没有约定违约金或赔偿损失的计算方法的赔偿损失数额应当相当于因违约所造成的损失，包括协议履行后可以获得的利益，但不得超过违反协议一方当事人订立协议时预见到或应当预见到的因违反协议可能造成的损失。

（3）在当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不能就扩大的损失请求赔偿。即赔偿额的确定不包括因没有履行相应义务而致使损失扩大的部分。当事人因防止损失扩大支出的合理费用，由违约方承担。可以记入赔偿损失的范围之内。

（4）经营者对消费者提供商品或服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法的规定承担损害赔偿责任。

（5）在实践中，对于金钱债务延迟履行的赔偿责任，以法定的利息为限额。

（6）赔偿损失的责任方式可以与其它责任形式一并使用。例如：当事人一方不履行义务或者履行义务不符合约定的，在履行义务或采取补救措施后，对方还有损失的，应当赔偿损失。

（六）无效合同

1。合同无效的条件

（1）一方以欺诈，胁迫的手段订立合同，损害国家利益。

（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。

（3）以合法形式掩盖非法目的。

（4）损害社会公共利益。

（5）违反法律.形行政法规的强制性规定

2。合同的撤销

当事人在订立合同时由于对情况判断不准确或判断有误，或者受到对方当事人的欺诈、胁迫和误导，导致合同履约困难时，可以根据实际情况，请求法院或仲裁机构给予保护，依法变更或撤销该合同，被撤销的合同自始没有法律约束力。

合同撤销的原因

1.一方以欺诈，胁迫的手段订立合同

（某较有名气的主持人，前男友欠17万，不认帐，找日帮助绑架其他，要到4万，结果犯非法拘禁罪，判1年半，并退回4万元赃款。

2． 乘人之危订立合同。

3．因重大误解而订立合同。

4．因显失公平而订立合同。

按照《合同法》第55条规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：(1)具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；(2)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。

以上原因订立的合同当事人可以请求撤销。如果当事人只是请求变更合同部分条款的，法院或仲裁机构不得撤销整个合同。当事人可以运用撤销权来维护自己的合法权益，但是如果当事人在一年内不行使撤销权的或者明确放弃撤销权的，就不能再请求法院或仲裁机构的法律保护。

合同无效的法律后果：

合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议的条款的效力。

合同无效、被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还的或者没有必要返还的，应当折价补偿。对于无过错一方因此所受到的损失由有过错方承担赔偿责任。恶意串通的，取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。

（七）效力未定合同

效力未定合同包括三类合同：

1．无完全民事行为能力人订立的合同和限制民事行为能力人订立的合同。

2．无权代理。

3．非法处分他人财物。

三、合同的履行

合同的履行是合同效力的具体体现，为了保证合同的履行，合同法确立了一系列的原则和制度，这些原则和制度不仅是当事人进行合同实践的行为准则，而且具有丰富的学理内容和精深的理论价值，从而构成了合同法原理的最重要的组成部分。

主要掌握合同履行的原则的主要内容、合同履行的具体规则、抗辩权和保全措施。

合同履行的原则主要有全面履行原则、协作履行原则、经济合理履行原则。

1．合同内容约定不明确时的履行规则。

执行政府定价或政府指导价的合同履行规则。

向第三人履行债务的规则。

第三人代为履行债务的规则。

其他履行规则。

2、内容约定不明确的合同的履行

《合同法》第61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。”

3、价格变化后合同的履行

《合同法》第63条规定：执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。 逾期交付标的物:

(1)遇价格上涨时，按照原价格执行；(2)价格下降时，按照新价格执行。

逾期提取标的物或者逾期付款:

(1)遇价格上涨时，按照新价格执行；(2)价格下降时，按照原价格执行。

4、当事人变更后合同的履行

《合同法》第76条规定：“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人，负责人、承办人的变动而不履行合同义务。”

合同履行中的抗辩权主要有同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权三种。对三种抗辩权的适用条件、行使程序、法律效果要予以掌握。

5、抗辩权

(1)抗辩权

在双务合同中，当事人一方有依法对抗对方要求或否认对方权力主张的权力。《合同法》规定了同时履行抗辩权和异时履行抗辩权。异时履行抗辩权，包括后履行一方的抗辩权和先履行一方的抗辩权。

2)同时履行抗辩权

《合同法》第66条规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”

(3)后履行一方的抗辩权

《合同法》第67条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”

(4)先履行一方的抗辩权

不安抗辩权，是指双方合同的当事人，一方负有先履行合同义务的，在履行之前，有充分的证据证明后履行一方有未来不履行或者无力履行合同时，先履行义务人可以暂时中止履行。不安抗辩权的适用必须具有法定事由和确切证据。

《合同法》第68条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的可以中止履行：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃奖金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”

6、代位权

《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担。”

例如，张三欠李四10万元，约定于2005年10月1日前偿还，而王五欠张三6万元，约定于2005年9月15日前偿还；但至约定还款时间王五未向张三还款，而张三至2006年元月10日一直未向王五追索，又未向李四清偿债务，此时，李四即可依法行使代位权，催促王五清偿债务6万元。

代位权的行使范围以债权人的债权为限。超过债权范围行使代位权，依法无据，也不必要。例如，丁某欠李某到期债务10万元，而许某欠丁某到期债务15万元，如丁某怠于行使债权，则李某行使代位权的范围仅应为10万元，而不得及于超出10万元之部分。

7、撤销权

《合同法》第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，

对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。”

合同履行的保全措施中掌握代位权、撤销权的概念、适用条件、行使方式、法律后果

四。合同的变更、转让和终止

（一）合同变更和转让

合同法的自愿原则决定了合同既由当事人自愿订立，也可以由当事人自愿变更和转让。合同的变更是对合同内容的修改和补充。 合同的转让则是在合同内容不变的情况下，合同的主体发生变更，由新的当事人替代原有的当事人。为此，合同法规定了合同变更和合同债权、合同债务转让的条件和要求。

合同变更，是指依法成立的合同于其未履行或者尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。

2．合同变更的法律特征：

（1）合同变更是针对有效成立的合同而言的，对于尚未成立的合同或无效合同，谈不上合同变更问题。

（2）合同的变更，仅仅涉及内容的局部变更。

（3）合同变更以后，自然要产生新的债权债务内容，所以就涉及到了新的债权债务的履行问题。

（4）在一般情况下，合同的变更与合同的订立一样，是双方法律行为，必须双方当事人协商一致，并在原来合同的基础上达成了新的协议；但是在基于法律的直接规定变更合同，或者在情势变更的情况下，无须征得对方当事人的同意，单方变更合同，亦能产生法律上的效力。

合同的变更、转让和解除

1、合同变更

《合同法》第77条规定：“当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”

特征: (1)产生:协议或依据法律产生

(2)是局部变更

(3)会产生新的权利义务关系

3．合同变更的法律效力

4．合同转让，是指在合同的内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。

合同的转让

合同转让是指合同当事人一方依法将其合同的权利和(或)义务全部或部分地转让给第三人。

(1)合同有效 (2)是合同主体改变

(3)不改变原合同的权利义务内容

(4)须经债权人同意或通知债务人

(5)合法 (6)须批准的应批准

．合同权利让与的构成要件：

（1）须当事人之间达成合意。

（2）出让人须有有效的合同权利存在。

（3）让与的合同权利须具有可让与性。

（4）债权人须△债务人。

《合同法》禁止转让的合同权利有：

（1）依合同权利性质不得让与的债权。

委托合同，雇佣合同，合伙协议，赠与合同。

（2）合同的当事人双方约定不得转让的合同权利。

（3）依照法律规定不得转让的合同权利，当然不能转让。不得转让的情况:

《合同法》第79条规定：“债权人可以将合同的权利全部或部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外(1)根据合同性质不得转让的；(2)按照当事人约定不得转让的；(3)依照法律规定不得转让的。

例如，甲建筑公司与乙公司签订合同，由甲公司租用乙公司施工电梯一部，无疑，甲公司负有支付租金的义务，享有使用施工电梯的权利，但甲公司如未经乙公司同意，不得向丙公司转让合同权利(即施工电梯的使用权)，

原因在于甲公司拥有操作施工电梯的专门技术、管理人员，乙公司是基于对甲公司管理水平和妥善使用方面的信任而出租该施工电梯，如甲公司转让该合同权利，丙公司有错误操作之虞，有违乙公司订立合同之本意。凡此种种，其合同权利不得转让

3、合同的解除(两种情况)

(1)协议解除:《合同法》第93条规定：“经当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”

(2)单方解除:《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：

①因不可抗力致使不能实现合同目的； ②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；⑤法律规定的其他情形。”

4 .合同解除后的问题

(1)工作(工程):《合同法》第97条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状，或者采取其他补救措施，并有权要求赔损失。”(履行的不好的部分)

(2)费用:《合同法》第98条规定：“合同权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款效力。”

7．合同权利义务的概括移转主要有两种情形：合同的承受和企业的合并、．合同义务的移转

免责的合同义务转让、并存的合同义务转让

合同移转债务的两种方式。

l法律效力

1、全部、部分移转的效力

2、新债务人的抗辩权

3、从债务一并移转，但保证债务、从属于债务人自身的债务除外。

合同的终止

合同终止是合同运行的终点。合同终止意味着合同当事人双方权利义务的消灭，因此了解合同终止制度是全面理解合同法必不可少的一个环节。合同终止的原因主要为清偿、混同、抵销、免除。

(1)合同已按照约定得到履行

(2)仲裁或法院判决终止

(3)双方协商同意终止

．提存的条件与效力

提存的适用条件又称提存的原因，主要有：（1）债权人无正当理由拒绝受领。（2）债权人下落不明。（3）债权人死亡未确定继承人

或者丧失了民事行为能力未确定监护人。（4）其他债务人无法确定债权人的情形。

提存的效力 （1）提存人与提存机关；（2）提存人与债权人（3）提存机关与债权人

混同与抵销

混同的概念与法律效果

抵销的要件有：

（1）双方当事人互负债务和互享债权。

（2）主动债权须已到清偿期。

（3）双方债的标的的种类相同。

（4）债务根据其性质和法律的规定可以抵销。

不得抵销的债务有：

（1）根据债务的性质非清偿不能达到目的的不作为债务。

（2）与人身不可分离的债务不得抵销。

（3）根据法律规定不得抵销的债务。

五。违约责任

违约责任

《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

违约责任是合同法律制度中的一个不可缺少的组成部分，法律规定或者当事人通过约定在不履行或者不完全履行合同时应当承担具体的法律责任，从而使当事人的权利义务关系更加明确。

违约责任的主要内容是指当事人违反合同义务时应当承担的责任，包括继续履行合同、采取补救措施和赔偿损失三种责任。 违约行为的种类主要有：

（1）全部违约。（2）部分违约。（3）预期违约。

1 继续履行

2 采取补救措施

3 赔偿损失

4 违约金

5 定金(双倍)

合同的鉴证与公证

1 鉴证:工商行政管理局审查核实(自愿)

2 公证:国家公证机关审查证明(自愿)

区别:

(1)公证是司法行为,鉴证是行政管理行为;

(2)效力不同

(3)效力范围不同

承担违约责任的条件包括：

（1）当事人一方违约事实客观存在。

（2）违约行为不是由于不可抗力造成的。

（3）违约方主观上有过错。

违约责任的免除

违约补救的措施主要有：

（1）停止违约行为；（2）消除障碍；（3）恢复质量标准；（4）退货；（5）减少价款或报酬。

买卖合同

（略）

买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。有偿转移标的物所有权是买卖合同最基本的法律特征，这是与租赁合同、赠与合同最主要的区别；同时买卖合同又是双务、诺成合同。

1。买卖合同的效力

买卖合同的效力是指有效的买卖合同所能产生的法律效果，体现为双方当事人的权利和义务。由于一方当事人的义务便是另一方当

事人的权利，为简洁起见，下面重点阐述当事人的义务。

（一） 对出卖人的效力

1．交付标的物 含义、分类；

2．交付提取标的物单证以外的有关单证和资料：《合同法》第136条。

3．按照约定期限交付标的物。《合同法》第141条规定。

4．按照约定地点交付标的物。

5．按照约定的质量交付标的物；

6．对标的物的权利瑕疵负担保责任；

7.按照约定的包装方式交付标的物。

（二） 对买受人的效力

、标的物所有权转移及风险负担

（一） 标的物所有权转移

•关键问题在于所有权转移时间。《民法通则》第72条。《合同法》第133条。

•如何理解交付。

（二） 风险负担

有关风险负担各国法律有不同规定，主要有合同成立时转移、所有权转移、交付转移。我国《合同法》交付转移。

三、特种买卖的法律规定。

主要讲述样品买卖、易货交易法律规定。

赠与合同（略）

1．赠与合同的概念。2．赠与合同的法律特征。3．赠与合同的效力。4．赠与合同的撤销。

借款合同

（略）

1．借款合同的概念。2．借款合同的法律特征。3．借款合同的内容。

租赁合同（略）

1．租赁合同的概念。2．租赁合同的法律特征。3．租赁合同的效力。

融资租赁合同

1．融资租赁合同的概念。2．融资租赁合同的法律特征。3．融资租赁合同的效力。

融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。 法律特征重点为：

1． 出租人对租赁物不负瑕疵担保责任

2． 承租人在租赁期限届满后购买租赁物的选择权。

第三章 婚姻法

一、婚姻法

（一）婚姻法的概念和基本原则

1、婚姻法的概念

2、婚姻法的基本原则

（1）婚姻自由原则（2）一夫一妻原则（3）男女平等原则（4）保护妇女、儿童和老人合法权益的原则（5）计划生育原则

（6）夫妻应当互相忠实，互相尊重；家庭成员应当敬老爱幼，互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。

3。婚姻法规定的禁止性行为

（1）禁止包办、买卖婚姻和他人干涉婚姻自由的行为；（2）禁止借婚姻索取财务；

（3）禁止重婚“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而与之结婚的”为重婚罪。如第三者原来是自述案件，新婚姻法规定，检察机关对重婚案件应当依法侦察，提起公诉。

（4）禁止有配偶者与他人同居。。。是禁止重婚的补充。对于属于重婚的，应当依法追究刑事责任；对因重婚和有配偶者与他人同居导致离婚的，应当承担民事赔偿责任。

（5）禁止家庭暴力

A。在总则中规定禁止家庭暴力或以其它行为虐待家庭成员。实施者由公安机关依照治安管理处罚条例予与行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

B。对正在实施的家庭暴力，受害人可以请求公安机关救助，又可以请求居民委员会、村委会劝阻。

C、实施家庭暴力或以其它行为虐待家庭成员，受害人可以请求所在单位、居民委员会、村委会进行调节。

D、一方以暴力和其它行为虐待家庭成员，另一方要求离婚的，调解无效的，应准予离婚。

因暴力或其它行为虐待家庭成员导致离婚的，无过失方有权请求损害赔偿。

（6）禁止家庭成员间的虐待和遗弃。

（二）结婚

1、结婚的概念

2、结婚的条件

我国婚姻法对结婚条件作了两方面的规定，即必备条件和禁止条件。

（1）结婚的必备条件。结婚必须男女双方完全同意。必须达到法定婚龄。必须符合一夫一妻原则。

（2）结婚的禁止条件。依据我国《婚姻法》的规定，禁止条件有两种，即禁止一定范围的血亲结婚和禁止患有医学上认为不应当结婚的疾病的人结婚。

3、家庭关系

家庭关系包括夫妻关系、父母子女关系和其他家庭成员之间的关系。

（1）夫妻关系（2）父母子女关系（3）其他家庭成员间的关系\

（三）离婚

1、 离婚的条件。2、离婚的程序。

离婚后子女的抚养和财产问题。

（四）法律责任

1、家庭暴力的责任2、遗弃的责任3、重婚的责任4、离婚损害赔偿的责任

5、私自处分夫妻共同财产的责任 6、对不执行法院判决确定的义务的责任

第四章 继承法

（一）继承法的概念和基本原则

1、继承法的概念

2、继承法的基本原则

（二）财产继承的特征

1。财产所有人死亡是引起继承发生的不可缺少的法律事实，即财产所有人死亡是继承开始的法定原因。无论死亡人在生前有无意思表示，或表示如何处理遗产，只要死亡这一法律事实一出现，就成为继承开始的法定原因，必须产生继承的法律后果。

2。被继承人死亡时存在归其个人合法所有的财产和财产权利，是继承的基本物质要件，即被继承人死亡时，必须要有继承关系的客体---遗产。通过继承关系，被继承人生前合法所有的财产，按照法定继承的方式或遗嘱继承的方式，转归继承人所有。继承关系是财产所有关系的继续和延伸，公民死亡时有无财产和财产权利，是继承能否发生的决定性因素之一。

3。必须有合法的继承人或受遗赠人，即必须具备继承的主体要件。所谓合法的继承人或受遗赠人，是指法定继承人和合法、有效遗嘱的继承人、受遗赠人。有无继承人或受遗赠人，也是财产继承能否进行的决定性条件。如果财产所有人死亡后死者没有继承人或受遗赠人其无人继承而又无人受遗赠的遗产只能收归或集体组织所有。

4。继承遗产和清偿死者生前税款和债务相统一，是继承的基本要求。一般来说，继承人

在继承死者财产的同时，还应当清偿死者生前税款和债务。继承遗产和清偿死者生前税款和债务体现了权利和义务相一致的精神。

5。财产继承是死者财产转移的基本方式。财产所有人死亡后，其财产转移的方式有：法定继承、遗嘱继承和遗赠、遗赠抚养协议、无人继承又无人受遗赠的遗产处理四种。

就其法律效力来说，以遗赠抚养协议的法律效力为最高，其次是遗嘱继承和遗赠，再次才是法定继承。法定继承只有在没有遗赠 抚养协议和没有遗嘱继承和遗赠的情况下才能发生。最后才是无人继承又无人受遗赠的遗产处理。财产转移的四种方式的法律效力按上述先后次序排列，是我国财产继承的重要特征之一。

（二）法定继承

1、法定继承的概念及条件2、法定继承人的范围3、法定继承人的顺序4、代位继承

人身权法

（三）遗嘱继承

1、遗嘱和遗嘱继承的概念2、遗嘱继承的特征3、遗嘱的有效条件

（四）遗赠