全心全力做好法律援助工作
全心全力做好法律援助工作
基本案情：
原告（上诉人）初某，被告青岛某船厂
1984年起原告在被告处工作，1986年12月，原告因工作与同事发生纠纷，被同事打伤，经医生诊断为轻度外伤性癫痫。后被告解除了与原告的劳动合同。1996年1月，原告到被告处想落实其工作时被被告劳资科、保卫科的人员殴打致身体多处受伤，腰脊椎迸裂，癫痫病发作并加重。1998年10月青岛市残联给原告发放残疾人证，证明其残疾等级为一级。截至2001年，原告花费的医疗费被告已予以报销。2003年向法院起诉要求被告支付2001年以后的发生的医疗费、交通费，残疾生活补助费，被抚养人生活费等，2004年4月，法院判决支持了原告的诉求。
2005年原告就2004年法院判决后新发生的医疗费、护理费、交通费等重新向法院起诉，要求赔偿，一审法院支持了原告的部分请求，原告上诉，通过司法援助，找到本律师代理。
案件分析：
接到援助申请后，我做了如下分析：
1、一审法院以“司法鉴定”确定医疗费不合理为依据，驳回了原告的大量医疗费请求，以实际护理费未支付为由驳回了原告的护理费请求，属于认定事实错误，适用法律不准确，本律师认为本案应该上诉；
2、本案的被告（被上诉人）实力雄厚，可能会影响法院的判决，本案应该上诉；
3、本案原告智力一级伤残，其法定代理人已年近七十，如果等后续治疗费和护理费实际发生后再诉，一次次的起诉，形成诉累，不利于审判，不利于原告的治疗，也不利于社会的稳定，本案上诉过程中应另寻找突破口。
庭审过程：
上诉庭审过程中，我首先从一审法院适用法律有误：审理人身损害案件时不应只依据《民法通则》，更应该依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》为突破点为上诉人争取护理费。
根据《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”可见，护理费的赔付不以是否实际支付为条件。雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，原则上为一人，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，最长护理期限为20年。上诉人在一审时已经提供了护理协议三份，一审法院不应以上诉人没有能力预先支付给护理人护理费为由，驳回其要求被上诉人赔付护理费的请求。上诉人一级智力残疾，腰椎受伤，常年卧床，按照常理，其生活确需有人护理，需要人护理就会产生护理费用。
然后，要求二审法院支持上诉人医疗费请求。根据《解释》第十九条规定“医疗费应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”，据此，上诉人认为，医疗费的赔付数额应以医药费等收费凭证结合病历等证据确定，上诉人只要有医药费票据和病历等证据，被上诉人即应当承担赔偿责任。被上诉人可以对治疗的必要性和合理性提出异议，而不是对上诉人主张的医疗费用的必要性提出异议，一审法院不应以“对上诉人医疗费用的必要性及用药合理性鉴定结论”为依据做出判决，而应以医药费票据和病历等证据为依据做出判决。
积极调解：
庭审后，法官提出双方是否同意调解，考虑到上诉人之法定代理人年纪比较大，后续治疗过程中，如果每次实际产生的护理费和医疗费都需要起诉才能拿到的话，对上诉人治疗是不利的，上诉人智力一级残疾，常年卧床，需要有人护理，需要长久治疗，这是事实；上诉人的法定代理人已经年近七十，上诉人将来很可能没人照顾，没人替上诉人支付医疗费、护理费，没人替上诉人追索赔偿金，这对上诉人来说是不公平的，同意法院调解，同时希望法院能以人为本，对上诉人诉求的后续治疗费、后续交通费、后续护理费予以支持。
最后，在法院各级领导的关心下，在主审法官的努力下，多次协商，双方达成调解协议，由被上诉人青岛某船厂一次性支付上诉人人民币20万万。
本案中一审法院仅支持了原告的部分医疗费1万余元，二审调解能拿回20万，当事人对律师工作相当满意，对方当事人对一次性解决此事也表示满意，本案圆满结束。
在此，对青岛中级人民法院法官的努力工作表示感谢！
康达青岛律师事务所律师董丕征 [1**********]
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