法学盛衰说
作者： 沈家本 来源：中华法律文化网 发布时间：2008-1-3
孔子言：道政齐刑，而必进之以德。礼是制治之原，不偏重乎法，然亦不能废法而不用。虞廷尚有皐陶[1]，周室尚有苏公，此古之法家并不是专门之学，故法学重焉。自商鞅[2]以刻薄之资行其法，寡恩积怨，而人心以离；李斯行督责之令，而二世以亡。人或薄法学为不足尚，然此用法之过，岂法之过哉！汉改秦苛法，萧何修律，虽以李悝之法为本，而秦法亦采之。然惠帝除夷族之法，文帝除诽谤祅言之法、除肉刑，景帝减笞法。其时人民安乐，几致刑措。用法而行之以仁恕之心，法何尝有弊？尝考法学之盛衰，而推求其故矣。按：法学者流，出于理官。自李悝著《法经》[3]，其后则有商鞅、申不害、处子、慎到、韩非、游棣子诸人，并有著作列在《汉志》法家。是战国之时，此学最盛。迨李斯相秦，议请“史官非秦记皆烧之，非博士官所职，天下敢有藏《诗》、《书》百家语者，悉诣守尉杂烧之。”“若欲学法令者，以吏为师。”自是法令之书藏于官府，天下之士阨于闻见。斯时朝廷之上，方以法为尚，而四海之内必有不屑以吏为师者，而此学亦遂衰。汉兴，虽弛秦厉禁，而积习已久，未能遂改：外郡之学律令者，必诣京师，又必于丞相府。《文翁传》：“廼选郡县小吏开敏有材者张叔等十余人，亲自饬厉，遣诣京师受业博士，或学律令。”《严延年传》：“延年少学法律丞相府，归为郡吏”。此其证也。叔孙通秦时以文字徴为博士。而在汉时，益律所不及《傍章》十八篇，于定国学法于父，可以见汉人不皆以吏为师。《郑崇传》：“为高密大族。父宾，明法令，为御史”，亦必非师于吏者；丙吉治律令，黄霸少学律令，莫能详其所从学。然当时此学之未尽歇绝，犹有李悝之流风余韵也。其后叔孙宣、郭令卿、马融、郑玄诸儒，章句十有余家，家数十万言，合二万六千二百七十二条，七百七十三万二千二百余言。郑氏括囊大典，网罗众家，犹为此学尤。可见此学为当时所重，故弟子之传此学者，亦实繁有徒。法学之兴，于斯为盛。
夫盛衰之故，非偶然也。清明之世，其法多平；陵夷之世，其法多颇。则法之盛衰，与政之治忽，实息息相通。然当学之盛也，不能必政之皆盛；而当学之衰也，可决其政之必衰。试观七国之时，法学初盛之时也，桓、灵不德，阉寺肆虐，而篡于魏；北齐之时，法学亦盛，而齐祚不永，凡疑法学之无裨于世。然而秦尚督责，法敝秦亡。隋逞淫威，法坏隋灭。世之自丧其法者，其成效又如是。然则有机善之法，仍在乎学之行不行而已。学之行也，萧何造律，而有文景之刑措[4]。武德修律，而有贞观之治。及其不行也，马、郑之学盛于下，而党锢之祸作于上，泰始之制颁于上，而八王之乱作于下。有法而不守，有学而不用，则法为虚器，而学亦等于卮言。此固旷观百世，默验治乱之原，有足令人太息痛哭者矣！
吾独不解：骫法之人，往往即为定法之人。梁武诏定律令，缓权贵而急黎庶；隋文诏除惨刑，而猜忌任智。至于殿庭杀人，稽诸史册，不胜枚举。法立而不守，而辄曰法之不足尚，此固古今之大病也。自来势要寡识之人，大抵不知法学为何事，欲其守法，或反破坏之。此法之所以难行，而学之所以衰也。是在提倡宗风，俾法学由衰而盛，庶几天下之士，群知讨论，将人人有法学之思想，一法立而天下共守之，而世局亦随法学为转移。法学之盛，馨香祝之矣。