扒窃的司法实践分析与规范含义界定
扒窃的司法实践分析规与含义界定范
俞 小海
内
摘要 容通:过对扒窃 刑 入两年 后上间 市海 324 扒件窃件案裁 文判的梳书理 并结,合他地 其个 案区 , 可 得以出司 实践 法中关扒 窃的于认定存在泛 的趋化势 当。理前 论实务关于扒窃和会危害 性社的读解 存, 过在
性和片面度。性刑法规 范视 野下 扒 的窃应 时同备具扒窃行 发生为公共场所 在 、扒窃 对的象须必他是人贴 身 有 占 的 易转移性物和被财人害 于处识意醒清状态三 个 条。 件扒对 窃为行的这一界定 有,于利扒窃社对危 害会过
性度解 的矫正 , 符读合扒窃一词 的 来含 本义和扒行窃 为事实特征的 , 又 与扒 行窃为 入罪立法原的 意契合 ,同相 时 是也于基扒窃犯构罪成要件 实解释所得 出的结质。论 关键词 : 窃 扒;共场所 公贴身 占;有; 识意清醒 中图
分号类 D 9: 2 6 文献标 码识 A 文章:号 编: 209 5. 7 7 6 (0 0 2 15 )0 1 .0 0 6 3 . 1 5
扒入窃刑 之 , 后关于 窃行扒 为认 定 司法 实 的践 理和论 分析, 议争点 主 要集中在 三 个 面 方: 是 一 扒
发窃 的生场 , 所是否须必为公场共所 ;是二 扒窃财所物在位置, 必即是贴身须置放还是可 包括身旁 以 围范;是三窃是扒否律一人罪 , 中其又在存个方面的两题 :一是扒问窃人刑是否有数限制额 二;是是
否 需对要窃行为扒身本加 限以。 制种种迹象 明表, 司法实 和践关有理研论对扒究窃会社害危性的解读 存过度性在和片面 性, 导致窃扒之司 法定存认在泛 的趋化 势,因而需 要加以理梳 。文本拟《以 刑修正法
案 八( 》) 行施后年两间上海院扒窃法罪犯判 例样本为, 结合扒入窃刑立法意原刑法相关 原理 , 和扒对 窃予以 新重定界, 从而明确 窃扒真实含义的, 为扒窃划一个定合 理的处范罚。 围 一
、
窃扒罪犯的司法实 践情况及分析 其
为
了对《 刑修正法 ( 案)八》 行后施两里上海年法 院扒对的窃认定情况一有总体个的上识 ,认 笔者 过 通中国审判律应用法持支统系 ,在 中国法院判文书裁 中,库进一 步 定条件限 ,审理法院设定将上 为 市海, 审理 时限间定 为20 1 年51月 1日 至2 01 3年 月1 5,日 检索全包文 “含扒窃 ” 一 词的有所刑案件事 裁判文 书,经进 一步逐一筛 选,共 找出 32 4 有件扒效窃件 案 ,① 涉及人 3数8 6 人 ,其中 ,人个罪 犯 2 4 6,件 共 同犯罪
o 6件。
+上市海长宁 人 区法 院调研民 助理
。①有些 判文裁
书中虽然包含 “ 扒 窃” 二字 ,但是却 “ 在法附条 文”律 出现 ,中 并非 行为本指身 ,故 有要进必一 逐步筛选一 。 者所指笔
“有 扒效案件” 窃 , 指是的告被人 行的 最为终认定为被扒窃 情形 。 的 ・
6
・3
州蚕大学耜警法 学 版
相关性之 , 外役和有期徒刑与扒窃数额拘间均之现正呈关相性。 见图 3(、 3 、表 4图 ) 1 人
. 0 .2 %6 10 8 人, 2 7 .9 8
% 0 l25 ・ 1
4 l, 人 .36 3 % 2 63 ,人6 8 .1 %
图33 窃犯扒量刑情况 罪
表
扒窃刑罚配置3与窃扒数额对应关系表 序号 数范 围(额 位单 元 : 刑罚
)缓刑 l 1
0 00 以 ( 1 0 下 7人) 拘役 有期徒 刑
数人 4
5
7 4 5
占( 比) %
3 . 7 4
5 .32 7 4 2 .
O
6
免 刑
1
0. 9 3
刑缓 2
l 00 0 2— 0 o0 (1 23 人 ) 拘役 有 期徒刑 免刑 缓 刑
2O 0 0— 3 0 0 0 拘役
4
45 7 4 O 33
3.2 5 3
6. 5 9 6
.
01
6
0 .o 05 . 8
8 5 8 8 .
3
5( 1 )人
有
期徒刑 免
刑 缓刑
4 5
0
2 1 4 4 O 0 l
88
.24
O .
00 4. 2 5 . 21 3 9
.
34
30 0 o ~ 4 0 o 0 ( 74人 )
拘役 有期 徒刑 免 缓 刑
刑6
2
0 .o 0 0 . oo 5 .0 0
4O0 一o 05o o
拘
役
5
( 2人0
)有
徒刑期
免 刑缓
刑
19 0
1 O
9
5
.0
00 .
00
3 . 03
.0 00
5
oo 0 以 上6
拘役
3( 3人 )
有徒期刑
免 刑缓 刑
3 2
0 0
69. 9 7
O 0 0 O . o .o
7
无 明确额
数( 5)人
拘 役有
徒刑 期免刑
1
0 4
02 . 0o
8 0 . 0 0 0 . 0o
・6
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扒 窃的司法实
分践 析规与范 含义 定
界 %% % % %% % %%% %
加∞ 胁 柏加如 m o (
元 )
1 0 0O 1 0O0 ~ 0 2OO ~ 3 OO O~ o 0 04 ~ 0 0 0 5
以 下
2 00 0
300 0 400 0 5 0 0 0 以 上
图
4
扒窃刑罚 扒窃与额相关数性情
况( 二
) 扒 犯 窃 罪司 法实践 分 析 之
从上述
2 4 件扒3窃 案可 中得 以以下出点结论几 第: , 关一于窃犯扒罪所场, 司法践实采 取扩了大 化 解的释 无。论车站 是 、公交车、 街 道典等型的公场共 , 所是还餐包厅房 、梯 、 电园 校、办 公等非典型楼的 共公场所 ,被都认为公定场所共; 第 , 二于扒关财窃物所位在置, 采取了扩大化 也的解 。释 法司践实
并未要 求 财 物处于被 害 人 现 实握 有 、 贴身掌 , 而控 是有 既 害人被 直接 、 现 实 有 ,占也 处有于 被 害 人 接直 、
实 现占有 介质的内(背包 、包挎等 ) ,还有 被害在身边人处被于人害可控范围 之。 内三 第,关于 窃数额扒, 法实司践并限未制 。言换之 ,只 实施扒窃要为 行, 可以人就罪 , 且刑从配置上来罚 看 对,扒于窃犯罪 量刑
较重 如。果 将 视野 一 步 拓进展 ,就会 发现 其 省 他市 对于扒窃 的量 刑 也是 较重 比 。比的如, 窃扒 一部
值价2 2 元5手机 , 的一审法院判被拘处役 4 个月, 并 罚处金 1 0 0 0元 ; 扒①窃8 3 元被判 拘处 役 个3 ;月 ②扒
6窃6 元 现金被处拘判役3 个 月 ; ③扒窃 4 元5、 5 0 元被判拘役处3 月个, 处罚金人并币民1 00 0 元④; 扒 窃 1 5. 被判元处有期徒 6刑个 月;⑤还 的地有方至出现甚了零窃取人 罪情的形。 ⑥第 四 ,关于扒 窃量 ,刑 处判刑为绝实部大分 ,且 实轻刑重扒与窃数大额呈小一现定程度正相关性。的 总而体言, 司 实践法于对
扒 窃物财 置 、位扒 窃数 额 均等采 取 了较为 宽松 的 释 , 导 致解 够能被 认 定为扒窃 的行为十 分宽泛 , 加 对
扒窃的量刑配上置较高, 显然 , 我司国法践对实于扒坚持窃是的严从惩的处场立 除。了述上案例之 , 外法实践 司中还 出了现用被害利人酒醉昏睡 之机窃其随取身携的财物而被带 定为扒认窃的判 。例( 至在有些甚决书判, 行中为人交通在路上驾道尾车被害随人驶 的货车并驾从该车 上 窃货物取(即 车驾跟踪的式方) , 被也述为扒表。 窃 ⑧然 显, 扒之认窃在司定法实 中存践在化的泛势趋。 应当 到 看 窃取,人放他置在身边的 财 物、被害人 扒被时处窃于醉熟睡状态 酒 ,以及扒对窃为大象宗物 品
①参见梁洪 : 《 扒 的窃手 物仅品值 2 2 元,5 仍获罚刑 》, 载《 察 检 报日 0) 2 11 年7 月29 日第 版4
。 ②见参张延: 《 扒 窃 8 3元也 刑判 ,敲勒诈未索利仍追获 》 责,
载《 长江日 ) 报 2)0 13 年 月624 日 7 第版。
③ 参继钊 、见 武 :帅 《我市 扒窃“刑入”第 人一判拘被三个月 》役, 《载 太 原报日 )} 2 1 10年1 2月 日第8 3。 版 参④佟亚见森 、崇李绪: 扒《无窃论 额数多少一入罪律 ,》 载 检《 察E l报 ) O 2 l 年8 12月3 日 第2 版 。⑤ 参 秦莹见等 《 : 扒“ 窃 定罪 ”,争 议也不小 》, 载 《检察日 报 2)0 1 年9 月1 1 4 E l 5第版。 ⑥ 参见杜存 金 :《“ 扒窃入刑 ”: “零 窃 ”取 也成构犯罪 》 , 载 《西 江 日) 报 2 l O 1年 月6 28 第日C 02 。 版
⑦参 见福省建州泉市泽 区丰人民法院 ( 2 0 13 )丰刑 字初第7 31 号刑 事判 决 书 、海市黄浦上区民人院法 (01 23 ) 黄浦刑初 字 7第 86号 刑
判事决书 、广东省 头汕潮阳市人民法院(区2 0 13 ) 汕阳刑一初字法第2 9 3 刑号事判书决、 京铁北运路输法 ( 院20 31 京铁)刑初字第1 6 0刑号事
判决 、书重庆 江北市人 民区法院 ( 201 3)江 法初刑字第 1 2 205 号刑 事判书 决 、海上市北闸区民法院人( 0 2 3 1 )刑初字第 闸1 07 5 号 刑判事书 决、 上海市浦东新 区
民人法( 2院 0 13 浦刑初字)第 6 3 17号刑事 判 书、 决上海市黄浦人民法 院( 01 2 区 3 )黄刑浦初第字9 6 8 刑事号决判等书等。
⑧参
河见省周南口 淮市 阳 县 2(0 09 ) 刑淮初字 第 131 号 判 决书 河;省南州郑市( 20 0 1)郑 刑一初第字 4 号1判决书。
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蚕
州大警 耜 学法 学版
等 行为式均具方有一定特殊性 的 首。 先, 与传统的 公交在、 站 车 、码头等共场公所扒被窃害随人身携 (带比 如在 提上手 、 背肩在 、 装上在 口袋、 挂 在上 )腰 的物财相 比 ,被 告 人所 取 窃的并 非是 被 害 人 实力控制 、 握有的 财 物,而是与 自己身体的一定有离距的财物 其次 ; 由于种,原因 种 被,害被窃时人无法晓知 ,比 如 被 人害醉 昏酒睡 ; 再次 ,采用 驾 跟车 踪 的方 窃式取 其他车 运辆送 的大 宗 物 品, 无论 是 在所场 、被害 人 还是犯 罪对象 ,上 与一都传般意义上统在的公场所针对共 然人自身携随带 的物进行财窃扒存在大较差 异 尽。上述案例以管及实践 中出现其他的形情均被判审践实定认扒窃 为, 但是这一认定是合理 否,则 需 要事实和在理上作法审出考量。 特慎是别《在刑 法正修 ( 案八 )
》 取扒消行窃人为罪的次和数数限额之 定景下背 ,需要对更窃行为扒进行个一准的界确 定 ,而从合理定扒划行窃的为击范围打,实现刑 事 法的 司
精确与公 正 。
二、 我 国
刑法学关界扒于的窃理研究情论
《 刑况修正案 ( 八法)》 之前 我 国,于扒关行为的窃究研, 主集中要在犯罪领域学。刑法学 专著 、科 书等对教扒行为窃少有很专门 文字论 , 述 ④大绝多数均在是援 司引法释 解中于 关 多次盗“” 的理解 中窃 一笔带过 。 《法修正案刑( 八 ) 之》 后, 刑学法才界真正开始 了规范意上义扒行窃为的究研 。 与司实践对 法于 财 位物置、 扒窃 数 等额 本要基 素几乎 没 有 议 争地采 取 泛 宽解释 所 不 同 的 是 ,理论 上关于 窃扒的 争议
较多。综 合各种观 ,点 争议其点主要 集 中于扒 窃所场 、“ 随身 携带 的财物 ”和扒 窃 罪标 准等 三个 方人面 。 (一 )公共 场 所之 争 议 关于 窃行扒为 是 否 须必 发 生于公 共 场所 , 学界 要 存 主两在种 观 点: 第 一种 观点 为认, 扒 行窃 为必
须发生在
共公场所。 但②有观点认也 , 公共场为并所非窃扒构的成件要 ,扒 的成立不窃以发生 公共场 在
所
为要必 即扒。既窃以可发生在公共所 ,场 可也发以在生他其所 场 。 ⑧
( ) 二“随身 带”携 争议之 关随于身带携含的义 ,学大体上界存在也种两观点 :种一点观认 为,“ 随身带 ”携应 当作 缩限释解, 仅仅指 他人上身 财物。的④ 有 者进学步一指 :“ 出由窃扒的为行特所性决定, 扒窃 只能是取窃他随身人 携的财物带 ,即人他身着衣的 口物袋或随身者拎的挎提 内包财的物。这 的财样物对于相害被 的人身人 有依附具性 , 能脱不人离而身 被有 ,占 更能不远离身人被而占 有 。”⑨ 有还学通者借鉴社会学过理论的 研 究成 果, 辟 被开害人 角视,以 “ 身贴 忌禁” 作 扒窃 概念 的为思 想 础基 ,认 为窃扒是 指 入侵 他人贴 身 范围 ,
盗 窃 他 人 贴身 带 的携财物 。相对 通于常 所 的说 随“身” , 这里 张主 的“ 贴身”有 一 个严格 缩限 理 解的 ,
是财就物必须处是他在人身范贴围之内 财物 的, 脱贴身范围离财物 , 的使处即于身附体 ( 随近身 ) ,也 不 成为能窃扒 的对象。 另⑥一种点认 观,为扒窃 所“取 窃应的他是随人携身带财物的, 即他亦带人身在上
①即提及扒窃便 , 主也是从要 扒窃巧技、 扒特征等 犯罪学窃角度 进。行 参见陈 兴: 《良规 范法学刑 》 下( 册 ()第二 版) ,
中 人国民大
学 出社版2 0 0 年8版 . 第75 页。0
参② 张见明楷: 《 盗 罪的窃新题课》 , 载 《政治与法 ) 2 律 1 01 年 8第 ;陈家期林: 《 论 刑法中的扒 — 窃对— (刑法修正案 ( 八 )) 分的 析 与读 解 ,》 载 法律科学 ) )《 2 l O 年1第 期 ;高4翼飞 : 《非 数 型额窃盗法罪适律用问 题究研—兼评 —(刑 法修正 (案八) ) 第3 9 对 条司 实法
的影响 践 》 载《,中 国人 民公 大安学学报( 社会 科学版 ) ) ) 2 01 年第3 5期 邱 ;:《勇“扒 ” 窃 司在法实践 的认中定 ,载《》 检 日察 )报 0 211 年4
月
18, 第3 版 ;日吴明 加: 《( 刑法 正修 ( 案八 ) )“ 中扒” 窃司的 法践实 定 认 》 载《,中国检 察官 ) o21 1 年第 期7。
③ 参见梁根 林 《 :但书、 罪量 与扒窃人罪 》 载,《 学法研究 ) 2o 1 年第2 期3 车浩;: 《“ 扒 窃” 入刑 : 贴身 忌与行禁为 刑 法人 ,》 载 中《
国法
学 ) ) 2 01 3 年第 期1 ; 中华 肖、孙利 国: 《“ 扒窃” 犯 罪成 要立 的素 理合定 —界侧 —重行 于为无价值的基 立本 场》, 载 《政治 法与律》
021 2 年 第 期9。
④
见参孙 万怀、 王 丽 超:《 “ 扒窃 ” 罪入的后 司审法 》 , 载慎《 法杂 志 )学) 02 1 年第3 1 期1 ; 朱珍以 、赵 拥 : 军 相《意对上 的义窃未扒 遂不 入 —罪— 个以案 中扒窃未对遂自 首 影的响例为 》 ,载 《犯罪 研 究)2 0 1 3年 4第 期。
粱根林 ⑤ 《:但 、书 量罪扒与人罪 》 ,窃载 《法学研 究)2 0 1 3 第 年2期。 ⑥参 车浩 见 :《“ 扒 窃 人” 刑:贴禁忌与行 身人刑法为》 载, 《国法学中) 2 10 3 第年1 期 。
・8 6 ・
窃 扒的司实法分 践析与规范义含界 定
或者置身边附近 于财的”物① 。 于关 身边附近“” 的物财, 有解释为财物人所人视有线及 ,所 手触及可、 具有 时支配的随能可 , ②性 人有释为被害人近身解( 财物 和被人害空的距间离极 )近 且具有随支时可 能配 性 ④ 有,人解释距离极近 为 ,可用身体时直随触摸 、接 检 ,查 ④ 人则有解释为人和财之物间具较有接 为近 的空关间 系,⑤ 还有 人解释随为时以控可制, ⑥ 于身边置, 观 上念可以控制 , ⑦ ‘ 贴近身体 ‘”( 无 需占 有 移人身动就可随时对体物进财行支配 ), 与⑧的人体身具有空上时的密紧 , ⑨性等 。等 ( )三 扒窃 罪入 准之标争 议 关于窃扒
入罪标准, 议争主集 要于中两方个面。第一 , 扒窃是否有额限数 制 。对学界此在存种观两 点,一 种观认点为 ,扒窃所取 的窃财物是应得刑法保值的财物护 , 窃扒行只有为达足以造到成数较大 额
失损 程的才能度认为定犯。罪 ‘ 尽扒管窃行不为要像求通盗窃那样达普 到‘数 额大 ’ ,较 但是 司法关机 仍然应 结当合本地况情确一定的定数作额扒窃的为罪要量素 ” 。⑩ 一种另观认点 , 扒为窃为盗作罪的窃 一特殊类型种 不,应数额有限制。的 @‘ ‘ 扒窃 于属为行犯 而,谓所行犯 为,是指不 发以结果为生成构要件 的
罪,犯所 扒以窃 的成 立 不 有数额 应限 ,制从 理论 上 说, 行 为 人 只要实 施 扒了 行窃 为, 就 立 成盗窃 罪。 ” @
第二 , 否需是对要窃行扒 为身予本限以 。定比较多的学 者认为非并何任况情下的扒窃行都成为立 犯
罪 只有 , 扒窃惯 、犯 具有 常性 惯特征 扒的窃 才 成立 罪 犯。 女 Ⅱ 有 @ 者指学出 : “扒 窃入 罪 的根 据 了 ‘ 除在
共场公窃取他所人身随携带的物 财 之’ 外, 附加 应‘ 有具盗惯常窃性’ 的要 。 素由行于 为形人成了实施
窃盗罪的常习犯性 , 导其人致危身险性高。 升对行为于人非具有并窃的盗癖习 ,是只犯 初 、犯偶场的 合 , 则当否定应 扒‘窃 ’的成要构件合性。 ” @ 有符者学一进指步出: 必须“够认定能行为人窃扒成或以性此
为业, 或 者至少相关有科前录与 记格品证据证其意图以此明业 为,扒窃行为的 客不法与观 ‘ 手扒 ’的人 的主不法相观合 结,才能 将扒的不法窃升提至事刑罚可的程度 。 @ ”学有者于对窃的扒犯 , 根据预偶必防 要性 考 的虑, 分为 “ 认 为不是 犯 ” 、 “ 免罪予 刑事 罚 处 、”“ 尽 量适 用缓刑 或 者 监禁非刑 ” 种三责 任 程 度 以
及法律果后, 将其从扒的窃任责 中减轻者或免。 除 ◎有学认者在界为定窃扒成要立时素应充考虑扒窃分
①张 楷 明 : 盗《窃的罪新课 》题 , 载 政《治法与 律 2 0)1 1 第年8 期。 ②参 见翼高飞 : 非 《数型盗窃额 法罪适用律 问题研究——兼 评 < 法刑修正 ( 八)案) 第 3 条9 司法实对践 影响 》的, 载 《国人中 民安 大学学公 报(社会 科版学 )) 20 1 3 第年5 期。 ③ 参见刘宪权 : 《 盗窃罪 司法新释若 解疑难 干题解析 问 》 ,载《 华政法东学大学 报) o2 13 年第 6期。 参④见陈林 家:《 刑论法 的中扒窃——对 ( 刑 修正法案( 八) > 分析与的读解》 , 载 法《科律学
) ) 2O l 1年 第 4期。 ⑤ 参见肖中 华 、孙 国利: 《 扒“窃” 犯成立要罪 素的理合界定— — 9 重于行为无值 的价基本立场 》 , 《载政治与法 律) 2 01 2 年 第9 。期 ⑥ 参见勇 邱:《 “ 窃 扒” 司在实践 法的认定中》 , 《载检 日察报 )2 O l 14 月1年 8日 ,3第版 ;顾修 、武淡亚峰 : 公《 窃然取人他 放身在 边 物 品的否是成构 窃 扒 》,载 《中国检 察 官 )20 1 2年第2 期 。 参见吴⑦加明:《 <刑修法正 (案 ) )八中 “扒” 的司法 窃实践 认定 》, 载《 中国检 察 官) 02 11 年第 7期 。⑧
参 陈见进兴 :《 认 定 “ 扒窃” 应注 两意 点 》, 载 检察《日 )报 201 1 年1 1 月9 E ,l 3第版; 王庆 东: 如《何确理准解 盗窃罪中 的“ 窃”扒 》 , 载《 中国检察 官) 2o1 3 年 第 11期 。 参见⑨肖贵林 : 《扒窃 界定及的罪犯形 》态 , 《 人 载民察 ) 2 检01 2 第年 2 2 期 。 ⑩ 参 见张明 楷: 《盗 窃罪新课的 》题, 载《 政与治法 )律 0 211 第年 期8。 ⑩翼高 飞 :《 非数额型盗 窃法罪律 适问题研用究— —兼 ( 刑评修法 案 正(八 ))第 3 条对 司法 9实践的影 响 》 , 载《中国 人民 公安 大 学学报 ( 社科 学版 会 )) 2 1 o 年3 第5期 。
⑧参见 肖: 《 怡扒窃入刑 限制条件对 之 析探 ,》 《 人 民司法 载)2 10 1年第 21 ; 车浩: 期《“ 扒”窃人刑 :贴 禁身忌与行为刑法人 》, 载《 中 国 学法) 0 2 1 年第 3 1期 。 ⑩ 肖 华 中、 孙 国 利: 《 “扒” 犯罪窃立成 要素合理界定的— —侧重于行 无为价值 基本立的 场》, 《 政载与法律 )治2 o1 2年 第 9期。 ⑩有学者
则述为表“ 扒窃 为的行多次 性 , 参见王”军强、 李莉: 《新型 窃盗 行为究研 , 》《载 河省政南管理法部干院学学报) 2 O 1l 年第6 期 。
阎二⑩ 鹏 : 论《 书但规制下 的罪量 素的要系性体位—— 以扒窃定盗型罪 窃规的范 解释为 》例, 《 政载治 法律 )与2 0 3 年第 1 4期 。 ⑩粱 林 :根 但《 书 罪 量、扒与入罪窃 》,载 法学《究研 )2 0 13 第 年2 期 。 该学者 的⑩逻辑 路进 是:以 功性 能任责概念 为基 ,础 “在 不法 一责”任 的责任面层, 来 分区扒窃偶犯任 与责惯责任 犯 。将偶犯与惯 的犯题问在 功放性责能 任加中以 解决, 并使 其前进提入犯罪论 体 系, 而影响进到否定 罪。 参是车见 :
浩
《 “ 扒窃” 刑 人贴身:禁 与忌行为 人
刑 法 》 载《, 中法学 国)2 01 3第 年 1期 。
・
96 ・
蚕刊大謦学 法学版耜 行
为本身现 出体的行为 的人格性险危 , 最性限度大地扒把的打击窃围限范定在惯 、 偷“ 偷 ”神等人 危身 性险大的 为人行身上。① 还 学者有将行为人 系犯 初 、偶 、 少年犯犯 , 尚未且得财窃物或窃者取的物财极 的少情况 不以罪论犯。 处②个 别学则持者相反点观 。学该认 为 者: “窃扒不求要行 为具人惯有性常 … …
将扒窃规 定 为 盗 窃罪 的重 要 由理 之一是扒 窃者 多 为惯 犯 , 是但, 并这不 意味 着只有 具有 常 性 的扒 窃
才 构惯成 盗窃罪。 ③ ”
三、扒窃 理争议论评之析及扒行窃为 规的范含 义
由上知 可 ,论是无司法实中关践扒窃行于为扩大化的解释而进导致扒窃 行为的度高罪犯和化重 化, 刑是 还 界学关于 扒 窃 认定 诸 多的议 争 , 能看均出关 扒 于窃 规的 范 含义 尚未达 成普遍共 ,识 从个一 侧
反面映 出当前 我国 关 于 扒 窃的认 存定 诸 多在 题问 , 要 立需足 于事 实 和相关 法 , 理 对 扒窃 为 的行 范 规 义 含予
以进 一 探 步究 。
一( )对 当前 界学 于关扒 窃 认定议 的争评析
笔者认
为 当,理前论关界于窃扒的理论究研存在可均榷之处商 。 首先 , 于扒窃场所讨论 的重关不点 在于是应否持公共坚所 场,而在 如何界于定共公 场所 。关于在公场共扒窃所的究研 应当眼于着公共场
所 范 围 界的定 。无论 是 扒从 人窃刑的立 原意法, 是还 919 年 1 7 1 月日4 最高 人法民 院《 关 于 审 理盗窃 案
件 具应用法体律干问若题的解 释 (》 以简称 下 19 97 《年 解 》 ) 和释 0 1 23 4 月年 2日高最人 法院 、 民高人 最 民 检 院 《 察 于办 理 关 盗窃 事 刑 件适案 用 法 律若 干 问 题解的 释 (》 下以简称 2 01 年《3 释解 )》 持立场 所 ④,
扒 窃 行 为应 均发 当生 公于共场 所 。问 题 在 于 , 何如 确 准界 扒 窃 定的中 公 场所 共。 918 7 4年月 1国务日院
布发《 的共公场卫所管生理条 例 将公》共所界场为宾馆定等7 , ⑧ 类f 其旦要针对卫主生理而言管, 范围较 ,小 宜参不适照。 有用认为人, “ 共场公所” 本质属性是人的流量大且人并组成不特定 员, 这种本质特征
不 受 人为 素因 的影 响, 也不 随时 间 和人 数的变化 变而 化。 ⑥也 人有认 为 : “这 里 的共公 场所— 指—扒窃
中 的公 场所共( 笔 注者
) 是指 特不定 或 者多 数能 人够 进 入的所场 。 ”⑦
笔 者 认不同上 述两 种 点 观 。论无 是人 流量 大 人且员 组 不成特 定, 者 或多数 人够能进 入 , 对 于车站 、 码 、头公 共 交 工通具 等典 型 公的共 场 所是 适 用的 ,但是 无 法 释解一 些 典非 的型场所 比,如 前 文搜 集的
32 4例 窃案扒件中出现办的公内、 楼厅餐包厢、 梯电, 还有他其例判出现的集体宿舍中、 临时建的搭 工棚 、旅 馆 、宾房馆 间 、浴休息室厅等大等。 因笔者此为认 ,不定和多数特性界定扒窃公是共所的场两
个基 本 素 , 但要 必 须结合 特 的定 空时 环境。 离 特开定 时 空的 境环, 公 共 场 所并 无 义 意。比如 旅 馆, 公系 共 场所 , 旅 中的房 馆间 尽管 人 量流 并且 组大成人 员不 定 , 特但 是 某在一个 具体 时空环 境下 ( 如某比个 晚 上住 着 两个 客旅 )却 人系 员特 定 的 , 在具该体 时 空 环 境 下该 房间不就是公 场共 。同样所 , 旅 馆走的道 一般 况下情可 认 为以是公 共 场 所,但 是 在 非 运 ( 如拆除 、 装营修) 期就间 属 不公于 共场所 。 再如, 高校 教 室 用 于高校师 生上 课 和 习 自 流, 性动较强 且 人 员 组 不 成固定 但,是 能 认 否为 公 众定场所 , 然显 还需要 进 ①
参 肖见中 华 、 利国孙 《:“ 扒”窃犯 罪立要 素的合 成界理 定—侧 重—于为无价行的值基本场立》 , 载 《 政与法治 )律 2 0 1) 年2 第 期9。
②参见陈 家 林 《 :刑论 中的法扒— 窃对 (—刑 法修正 ( 八案) 的)析分与解 读》 , 载《 律科法 学 ) 0 2 1 年第 1 期4。 ③张 楷 :明《 窃盗罪新课的题》 , 《载 政 治与法律 ) 2)0 1 1 年 第8期 。
④ 9 91 7《年 释解》 第4 条定 规 对于,年内人户盗窃或一在公共场者所窃扒三次 以上 ,的应 认当定 为 多次“窃盗 ”. 盗以罪定窃处罚 罪。
2 0 31年《 解释 》 第3 条规定, 在 公场所共或者共公通交 工 上具盗他人窃身携随的财带物 ,的应当认 定为 “扒窃” 。 ⑤《 共 公所场卫管生理条 》 第2例 条规 , 本定例适用条 下列公共于所场: (一 )宾馆 、 饭馆 、旅店、 招 所 、待 车马 店 咖、馆啡、 酒吧、
座;( 二茶) 共浴公室 、发店理、 容美店; 三()影 剧 、 院像厅录 (室 、) 艺厅游( 室) 、 厅 、 音乐厅舞;( ) 四体育场 (馆)、 游泳场( 馆 )、 公 园; () 展览五馆、 物博 、 美术馆 、馆 图书馆( ; )六 商场
( ) 、 书店 ;店 ()七候诊室 、 车 (候机、 船 )、室 共交通公具 工 。⑥参 见 万怀孙、 王超 :丽《 “ 扒” 人罪后 窃的司审法慎》 ,《 法载杂学志) 2 10 3年 第 l1 期。 陈⑦家林: 《 论 刑法中扒的窃—对 — 刑法修(正案( 八) >的分析 解读 》 , 载与 法律科学 ) 2《 10 1 第年 4 。 期
・
7
0 ・
扒
窃 司法的实分践 析与规 范义界定
含
判步断该高教室校否实是 开放行式理 管 、是否允许高校外的人员之进入: 果允许高如之外校人员的 随 进人意和用 使, 倾则向 于释解公共场为所 ,反 , 之则解释为宜公共场非所 。 如又 ,单位公办楼大能 否一
定为认众公场 所, 需要合出入该结公场所是办否有限制加以断判。总之 , 公共 场是所一个相开对的概放 念 具有,时性 空、易 变性相对性 ,和 并存在非个一确定公的共所场范 围,而需结 合案个特和定空时境环
以加认定。 践中实 有,例判政府有将部关门开设 的 临避难安置时认点为公共定所 , ① 也场判例有浴将室 休息 大②厅内 网、吧包厢 认为定公共所场 ,③ 而 判例对于在有体集宿 内舍窃取被害人财的物行为定认为
普 通盗 窃 , ④ 定 一度 上程 是均 考 在虑时 空环境 的基础 上作 出 判 断 。的
其
次, 关于 身随带携 的义。 前文收含集 3的 24 扒件案窃 中例, 财物置在位被人贴身害围之范外 ( 处
于身边 的l 7 ), 占件5. 2 5%。尽 比管不例 高, 但是也映反出前我当国 司实法践对随于携带时采 了取宽 泛的 界 定,而 也获这得了 学界较 广为的泛认。同如上文 述 , 为了所论证贴身围之范 外财物的可以界定为
“身携随的财带物 ” 学界至少,出 现财了所有人物视所线及 触手可及 , 具、随时有支配可能的性、 身近( 财
物和害被人的间距空极离 近) 且具随时有配可能性支 、距离极近, 用可体随身时直触摸接和检 查 、人和 财物
间具之较为接有近的空间关系、 时随 以可控、 制置于身 , 边观念可上以 制控、 近身体贴 与、的人身
体有时具空的上紧性等密八种不 同的表述 , 些这表尽述管用词在存上在微差细别 ,但是核意心在思 于物财处于被 害身边 人 ,害人具有被随时控制的可 能。性这 也得了我到国高司最机法 关认的可 2 0。 13 年 《释 》解 3 条第界在扒窃定念概使用 的 “ 随身时带携 ”一 词,已 是对经 “贴身 带 ” 的携否定。 之后, 最高 司机关在对 法 201 3 《 年解释》 读 解时明指 确,出 要不必须盗窃贴求身带的携物
财才构犯罪 成 ⑤‘。“ 随 身
携带 应’该解理为一种实际的 配支者控或的制占有 态 状 。随携带 的身财物包被括害带在身人与上有其身
接体的触物财, 以虽未依附于身体及, 置于被害人身但边 , 用可身体时随直触摸接 、 检的查物。 ”财⑥
但 是,触手可 及 、随 支配的可时能 性 、距极近、 贴近身体 、离可用身体随 直接触摸等时在观客均属上 于无法量化 标的准。 何随为支配时可能?何为性距离极?何种情近属于可用况身体时随摸触比?, 如
财物处
自于的己手能臂及围范, 以可为是具认有随支配可能时, 距 离近极, 或者身用体随触摸 时、检查 , 但 是如果财物处于 人手臂主及能范围外之视但线围范内( 如5之米 之内 ) , 是否 属仍上述于情形对于不?
的同被害 人而言 , 然显会 得出不同 的 结 论。 无论是 理 论 界 多数 观的点还是 司 法解 释 隐含 意 的思 ,无均 法对 上 疑 问作述 出确 准答 。回可 以想 象 , 果采 如这 种标用 , 司准 实法 极有践可能 现出同 案不 同判 的情况 。 再次 ,关 于 入罪 标 准问 。从题立法 条 文及 以 0 12 3年《解 》释之 规 定来 , 看并 对 未 窃扒 罪 设入 数 额
置
准标 。说这明 ,扒型窃盗窃罪并数无额制 限,从 理论说 , 只要实上了施合构符要件的成扒窃行为,就成 立盗窃 。罪 此 ,因认 扒窃为人应 罪当设 数置额标 准观点的并无依。据当 然 , 并这非意味着需无对扒行 窃 成为立身设定本应条件相, 从而将窃扒处罚控制在的个相对合一的范理围。 关于种限该缩 , 笔并不者赞
成述上者提学的扒及窃行人为的身危人性说险或 “惯常 性”说 。根据 20 1 3《年 释解 第》3 ,条 年两内盗窃 三次 以的 ,上 应当认 定 为“ 多次盗窃 ” 。高最法机司关对在解该 释的中 “多 盗窃次 ”行进解读时指出 , 三
次窃盗 行为不要并求均为“ 未处经理”的, 如 次中三受有过事刑处罚或者政行处罚的, 也应该算 “在三 次 ” 内 。⑦ 由看此来 多,盗次中窃的 “盗窃”并 无任条何 件限 制 作为,盗窃为的一行种 扒窃也,应于属中其 。①
参见广东汕 省头市 阳区潮人 法院民 2(0 1 )3 汕 阳刑法初字一 2 9 第3 号事判决刑 书。 ② 参上见海 市北 闸人区民 法院( 2 103 ) 刑初字第闸1 075 号刑判事决 书 。
③
参上海市见黄浦 人区 法院 ( 2 0民 1 3 ) 黄刑初字第浦 9 8 号刑事判6书决 。 参④上海见浦东新 区人民法院市 2( 01 3) 浦刑初第字 38 3 0刑事号
判决书。
参⑤张先 见明: 依 法惩《 治窃盗罪犯为 行 切,实维 社护会 安治序秩— —“两高 ”理盗办窃刑案件事司法 释解读解 ,》 载《 人法民 报 》院
加 31 年4 月8日, 第 4 版 。
⑥ 国陈庆等 :《 读解 两高“ 关”办于理窃刑事盗案 司件解 释 》 ,法载 《 检 日察 报)2 0 1 3 年6 月 5日, 3 版。 第 ⑦参 见陈国 庆 等 :《 读 解“ 高两” 关 办理于窃刑事案件盗 法解 释 》司 , 载《检 察 报日) 2 0 13年6 月5日 第, 3。 版
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】7 ・
州太学蚕 警 耜法 学
版2
105 , l
而扒 的惯窃性 常,根据学者 的解读 ,系“ 有 据表证明为行扒人窃成已性习, 者或以窃为扒业、 扒窃以 得所主要为活来源生 因而具有,不同于会机 、 境遇犯犯的 殊的人 的主观不特” 法 。 因而①窃扒常性惯然 不止扒窃一次显, 而少是多次 至上 以。据 此, 如在果窃扒立条件上人成为入 “ 惯常性”加 , 仅意不着在味 多盗窃次基础的上提了出更高的入标罪 准, 极还可有能与“ 次盗多”窃之 规重合定 , 致导 “次盗多窃 规”定 的虚 。 化对此, 持惯常性 观点 的学 者 出 指: 合理 “解的 办决 或法 许是对多 次 盗窃 重 新进 解 行 , 释 其将中
多 的次 限 定 ‘为 为行 人施 实的每一次 盗 窃 为行均 已 构成犯 罪’ ;相反 , 对 于 次多盗窃 仅被 论 以 行 政 罚处
情形的可以则明证其具有施实盗窃为的行常性习, 次再实施窃扒为的 行, 即可合 符 ‘窃 ’ 的行为扒型 定, 样这方能使 ‘多次盗窃 ’ 刑的规法不定至空洞化于 。 ②” 还学者有图试扒将窃犯限定惯 因时间或为次数 不而认定为能司法解中释“ 多 次窃盗 的行” 为 (一即年内盗窃三之以下或次每年者盗窃到两次一 但年多 行 窃的行人为 ) , 而从决解窃惯犯与多扒盗窃次重的叠冲突与。@ 笔者认为 , 多对盗窃进行重新次解释并无事实法理和依 ,据 也 与 021 3 年《 解 释》存在直接冲突 , 且 由于之 被前论 行以政处的罚窃行盗为 往往 作为盗罪窃的酌定( 从 重 量刑)节予 情以考 虑,后 又 以相 的
盗同窃 行为作 为 扒窃入 罪的条 件 , 存 在同 一行 为 复评 重价之 嫌 而。 通 过间时和次 数 对 扒窃 犯惯 以予制限 , 而 从分 区 “于 次多盗 窃 ”, 方面, 一 论 是一无 年内盗窃三 次以下还 是 两 年 内 窃盗次 在 数 次三以下 , 均 很 难 说明 行 为人扒 窃 成已 习 性,或 者以 窃扒为业 、以 窃所 得扒 为 要主 生活 来 ,源 其 能 否被认 定为 惯
犯
不无疑问 另一方面;, 每年盗 窃一两到或两年次盗窃一两到次但多年行窃 ,无设定疑了 多次比盗更严 窃的 准标 且,极有 可能 与“ 对 多次 窃盗进行 新重 解 ”释的观 点一 样 面临重复 价 的问评 。题此因, 笔者为认 , 应
从“ 惯 常 ” 性之外 寻 限缩找 扒窃处 范 围 罚、实 现 窃扒处 合罚理 性因的素 。
最 , 当后理前论界在窃行为扒的界上定, 存在财物形 式被和人意害识素的弱因失 上述论者。提在 及 窃的对扒象为 他人随“携身的带物财” 重点均时放 在 “身随携 ” 带解的 ,释 而未能一步进论述 什么的样 物财能被认为才是窃中扒他人随身携的 的 “带 物财”, 比 如 ,取体积较大窃的品物是否属扒窃于对象的 (比如 用采 驾车跟 踪 的 方式窃 取 他 其车 运 送 辆的 宗大物 品 ) 。④ 此一其。 其 二 , 述论上者 仅从 地 点 对和象 两
视个 角 手人认 定扒 行 窃为带有 片 面性 。者笔 为 认 在扒 窃,行 为施实过 程 中 ,除 地 点 和 了“他 人 随 身携 的带 物 ” 财, 还有 一 不容 个 视 的 因忽素是被 人 。害众 周 知 , 所从 死 者上身窃 财 物取的行 为 应 认定为普
通盗而不是扒窃 窃 ,从交肇通事重不省人事伤者上窃取财身也物宜认定不为扒 , 窃这说明, 扒窃的在解
和认 识理上 , 被 窃 取物财 的在 一人定 度 程也上会 影 响 对 行为人 为行性 质 认 的 定。此 ,因对 被 害 的分 人 ,
就成析为窃扒行认为 中定无法 避的一个回题。 问践中实, 害被人特呈殊态状的情形 也 比是常较见 的, 如比 被害人 窃取被物时财处(于醉 酒 熟睡状)态 ,这问些题 , 都应扒窃在为行的定界得中到映。 反 ( 二) 笔者 立场 : 扒行 为窃构成 要
笔素 者认为 , 刑 法文 和本司 认法定 中扒 的应窃同 时具备 以 下三个 要素 : 其 , 空 间要一 素。扒窃 行为必 须生发在 公 共 场 所,即 不 特 、定 数多 的人定 特时空场 所 其二 。, 财 物 素 要 。行为人 扒所窃 的财 物必须是 他人 贴 身有占或 贴介 身质占有 的 利便 性 易、转 移性 物 财。言 申之 ,必 是须他 人在 手 提 、上 在背肩、上 装
在 口
、袋挂在腰 等与人上身体紧的连结在密一的起具有带便利携的性物财 ,而不包他人括放在置边身
①粱 林 根:《 书但 罪量、 与扒 窃 人罪 》, 《载 学法研究) 2 103 第年2 期 。 ② 二鹏阎 :《 但论规书制 的罪下要量素 的 体性系定位— —以 窃扒型盗罪的窃范规解释为例》 , 载《 政 治与律 )法2 01 3 第年 4
期。 ⑧参车浩 :见《 扒窃“ ”人:贴身禁刑忌行为与人法刑 》 ,《载中国 法学 2) 0 13 年 第 期1由。该学于者文章表发 2于 1 03年 《 解 释 》之 .前
故
该者对学于扒 惯犯的这一窃 限制表述性系对 1针 997 年《 解释 》 的中多盗窃次“ 一年 内盗窃之三 以次上” 而言。 然显 ,根据该者 的学
辑逻 ,2 0在 13 年 《解 释 之后 》, 由多于次盗 窃 界定已的变为经“ 二内年盗三次 以窃 ”上 ,表 述其应 整为调 “二 年之内盗窃三次 以下或者 二每 年盗 一窃两到次但多行年 窃行的为人 ” 。
④
实 中就出践现驾过货驶车在公上扒路窃行驶 的大货中 之情车形 参。春见:华《 驾扒车窃大货车 , 只钱图财不命要 》, 载《检察 日 》 报
2 0 2年1 8月2 0 日, 2第版
・
。7
・2
窃 扒司的实法践分 与规范含析界义定
随时控可者他或人 暂时离开因而 下 的留但是以推定可为他 人占的物有 , 也不包品窃取大括物宗品。其 ,三 被害人要。 素 被害 必 须 是人自然 人, 处且 于识 清 意 状醒态。 换 言 之, 被害 人 被在扒 窃必须 具 时有随
发时现 人 窃他 取物 财的意识可能 。 性
、 扒窃四 为行界的定事 和实 理依法据
扒 行为窃必同时须备空间具要、 素物要素财被和害要素 , 这一新人的界并非定空凭产生, 而有是着充 分
事的和实法理依 据。
( 一 ) 对扒 窃会社危 害 的性过 解度读及 其 矫
正
在 扒人 刑窃的 法立理 中由, 有关 于就 扒窃社 危 会性害 表述的 “ 实。际 中 的 些 盗一 行 为 窃,如人 盗
户、 窃窃、 携带凶扒器窃等盗行 为, 重危害到严大广人民群众的 产安全财 , 对并群众身人全形安威成胁, 具严重有的会社害危性 。” 有人进①一指步 :“ 表出面上 , 扒窃少看财物 的案件 , 对公量民 财产权的 侵害 不 大, 对此行 为罪处理人得过显于苛刻, 实际上忽视这了 窃扒行为在潜的 危险。 扒陛窃不单纯是的盗窃 侵 ,财而 在是公共所 场 、在光化 日天下被害对近人身财的物窃取, 对被 人害安感 全破的远远坏过超普 通的窃盗 尤其是,旦一扒行窃为 当事人被察觉, 扒 窃行人有为能可化转对为被害人身人安全益法的 侵 ,害 为 因具行有 大极的 人 身危 险性 有 而 必 要 予 刑 以事 制规。 ‘窃 ’ 扒人 ,旨在 刑 挥发 法刑一 般预 防 的 功 能 , 显凸立者对 法众安全民感的关 , 具有注为极实现的义。 意”② 还有在论证扒人窃社的会危害 时往性往 及结伙作案 , 提比有人如为认
, “ 实现生中活 扒,者多窃结伙作为案, 其 社危害会性较”大③ “; 从 已发的 生窃案件扒可 以现 发, 窃通常是 团扒伙作案 反侦,能查较强 , 而且力通是即常使被被人发现 害,也会 通 过各种手 使被段害人不敢反抗不或反能 抗, 经反抗一往可能受往较为严到 重的害。伤 ④”有 者根据近学几 年 统计 和的研 ,究 指扒出 案 窃件呈 现愈 演愈 烈发展 趋势 的 其。中 个特 一就征是 , 扒 窃案 件 现呈 暴 化力 趋
势, 易转 化容为 抢劫 、 抢夺 案 。 ⑤ 件 可以 出 看,无 论 是法立 机 还关 学是界 解在 扒 读 窃行 为的 社 会 害性 危时 ,往往从 结 伙作案 和 对被 害
人造
成为较重 严伤的两个害方面进 。 行但从践 实中看来, 方一面 扒窃,非并为结多伙作 , 案其与一的 般 犯并无多大罪差异。 笔者这次计统的3 4 件2窃扒罪犯例中,案个 人罪 2犯6 4 件, 同共犯 6罪0 件, 共同 犯罪仅 1占 .8 5 2;另一 %面方 扒,对窃告人被成造较为重 的严害伤情形之极 也为少见 即便,存在 ,也完全 以用可其罪他名予以 评 价 。笔者统计 3的2 4 件扒犯罪案窃 ,例 被告人在窃的扒同时还使用力 、 殴暴 打被害 、人持 划伤被刀人等害附行为的加 仅 件,5占 1 .54 % ,终最别分认定为被抢夺( 1罪 件 和)抢罪劫( 4 件) , 绝大多 数形 情 3(1 9 例, 占 98 . 46% ) 为被告人均采平和用方式的扒。窃由 此来看 学界关, 于扒行窃 为会社危性害的 解读存在过度 化 片面性、的倾 向。 扒 窃为行其有固 有规范含义的, 扒从窃与其财产性他 犯 罪的协调考虑性, 扒 窃所规的制仅是仅为人行窃得扒手被 害后 尚人未现发者被或害发现人行为后
并人 有未 一进步 侵害 行 为 之情 形, 如 果行 为 人 施扒实 窃时 系着当被 人 害 的面施 , 或 者实 行为人 实施扒 窃
被发后针现对害人或者其他被的人捕抓而实了施进一反步 抗 暴力等、 行, 显然已经为构犯罪性质成 的转换 应,当 其以犯罪论他处 。实 践中就被有告在公人车上实交施窃扒行被为乘客当发现场, 被告 人为抗
抓拒而当捕使用场暴 力, 致客乘轻伤微, 被认而为定抢劫案的例 。⑥ 理论上也一认般为公扒窃的然行为 ①
太黄 : 云 刑法修《案正解读全编 》 , 人 法院 出版民 2 社0 1 年1版 。第 l 12 。页 ② 罗欣 《 : 扒“ ”窃 刑 :寻求刑法谦人抑保与 障公 安全感众平的 》衡 ,载《 人检察民} 2 0 1 年第 38 。 期
③ 黄太 、 龚晓 平:明
《 窃扒入罪 诉标准的追完 》善, 载 《 人检察 民)2 0 1 2 年第5 期。 ④ 李振 林 《:盗 窃中罪法律的拟 问制题究—研—以( 刑修正法案(八 ) )第39 条规定为视 的 角 , 》载 《南西政大法学 报学 }2 10 1 年 第3期 。 ⑤参张鹏见 : 《窃扒的 质实解释 一 以果结无价值基本立 为场》 载《 ,法论丛 政) 2 013 年 第6 期 。
⑥ 参见北 市京城 东区 民人 院 法 (20 1 3 东刑)初字 第0 01 3 5 号刑事判 书。 决・
37・
蚕 . 大学警H耜 法 学 版
2
0 5 - 1 1
构成
劫罪抢 。④因而笔者认为 , 扒窃行 对为他人于人身危害性的仅仅一种潜是 的威在 ,胁而 非现实的危 。 关害该于潜种的在胁 . 并非威仅依仅据客扒观行窃得以为映 反,还 应当结被害合人是否有发具现窃扒
的 能可性 同而 时虑考 。然显 ,如 被果 告 人识 不清 意醒, 不 有具发现 扒 窃 行为 的 能可性 , 那 么对 于 被 害人
言并而无危人害身权的利能可性 , 扒窃行其为不就认宜为扒窃定型窃盗 罪。 ( 二)
符合扒 窃一词 本 来的 含义和 扒 行 窃为 的事实 特 征 首 ,先 某个对 刑 法用语 的准 确界 定 , 离不 开该 词 语的 本来含 。义“ 刑 法用 语较 之日 常 活 用语 ,生应 当 更为严格 与谨慎 , 而能 随不 意与 粗糙。 ” 尽②管 此如, 法刑 语用终 究 源来于生 活 事实 , 对是生活 用语 的 提炼与概 。括此因, 对 刑 立事法 用 语解的 , 释 应当尊重 该词 语在 社 会 活 生中 含 的义 , 从 为而 社 民会 所众理 解 、认可 和 受 接 反。之 ,正 如 贝卡 里 亚 言所:“ 尤 糟 糕其 的 :是 律 法是用 种一人 民所 不了 解语的 写 成 言 , 这 的使 就人 处 民对 少于数 法 律 释解 的者依 赖地 位 ,而无 从把 握自 己 自由的 ,或 置 自己的处命 运 。” 笔⑧者认 为 , 对刑 法 用 的语 释解 , 当 应该 用以语的 般概 一 为基 准念 , 并结 刑 合立 事 法的 背 加景以综 合 析分 。 是 但 ,词语 的基本 含义 ,仍 是界 刑定 用法语 前提的。 就 对窃扒行 为 的 理解 言而, 样 同能 不脱 离词该 语 社在会生 中 的活 般 概一念, 亦 不能脱离 社会 公 众对
该词含语的义普认 遍。同作为对汉 语解释为最威 、权 最公众认 同具典范之的 现代《汉语词 典 应该成为 》们解释某我个用语的发出点。 根据《 现 代汉语典 》 , 词“ 扒”窃一 词含的义为 “别从身上偷窃人 (物 财 )” ,④
而 “ 窃盗 则”指 是“ 用 不合法 的
手段 密秘地得取 ”。⑨ 显然, 一个 是从别人 身上取 得 , 而 另一对 财个物 是否 别从人身上取 没得有制限。 另外 , 既然 窃取被 财的能 够物 在他人 放上 ,身 就太 不可是不 能转易移 大的物 品。宗 其 次 无, 是 学 论界还是我 国 法立 关 ,机在 扒 窃对 征特进 描行 述时, 都 强调 窃 行扒 具为 较有 的技高 术。 ⑥ 性 事从实层 来说面, 财 物 在扒 窃被人身 上 、 为扒 被人 所窃 身贴 占有 ,且被扒 人 处 于窃意识清 醒 状态,
行为而仍然人从扒窃被人身上窃取物财, 相当于 在与被扒窃是发生人身体触接 情况下的将身其的上
物窃走财, 显然 , 这对 于 行为人 而 无言 需疑要 较高 的术技。 反 之 ,财 物不 被 害人在身 上、不 为被 人 害贴 所
占身 有,而 放置是在害人被身 , 即便被害边对财人物具有时控制的可随性能, 行 为此时窃取人害被人的 财物 也
仅需 仅 要规避 被 害 的注人 意 而已, 由 并于 会不 与被 害 发生 人 体 接触身, 因而并不 需要 特 的技殊 术支 。撑者 被或 害人处 于 意识不 清 状醒态 (如 比熟睡 、醉 酒 昏睡 ) 由,于其对 为人行窃 取放其置 在 身上 财的物 不毫知情 ( 或 根本 无法 情 知 ) 此 ,行时 为人 的 窃取 为 行不也 要需 技 术性 。对 而 他人于实力 制控 的 不具 便利性 、 易 转不 的移大宗物 品 ,行 为 只人能 通过诈 骗、 抢 等方劫式将 整其 占体 ,有 而不 能在可他 贴身人 有 占状的态 下 过通 密秘的方 式窃 。得 因 , 此 扒在 行 为的认定窃上 , 者 坚持笔 认为的 “行为人所 扒 窃的 物必财 是他须人 贴 身有占的 利 性 便、
转易性移财物 ”且“被害人处 于识清醒状态”意 符扒窃合一的词来本含义, 也扒窃行与为的实事征相吻合。 特
三() 扒与 窃入 罪 立的法 原 相意契合
立 法 者将
窃扒行 为单独 出 , 来成 为 普与通 窃盗 入 户、 窃盗、 携 带凶 器盗 相窃并 列的 一种 行 为 式 方, 取 消 扒行窃为 的 额和数次数 限 制 ,然有 显着充分 的论 与证 理 由 。 种这 论与证 理由 , 疑无 为成们我 认识 扒①参
李铭见 锦:《 公然 “扒 窃” 成何 构 罪》, 载 《察检 日) ) 2报0 1 2年l 月2O3日 第3版。
② 陈 良:兴 《 相与似区别 :法刑语用的释学解分析 》 载, 《学 ) )法 2 ooo 第 年5 。 期 ③ [意 贝卡]里 亚《:论 犯罪 刑罚 与》 ,黄风译 ,中国大百科 书 出版全社 1 993 版年, 第 l 页。 5 中④社国会 科院学语
言研究词典编所室辑 :编 《 代现汉语词典》 ( 第 版五 ) 商,印书馆 2务0 0 5 年版 , 第 0 1 41 页 。⑤ 中国社科学院语言研会究词所典辑室编 : 编 现《代语汉典词》 ( 第五版 ), 商 务印书馆 20 05 版 ,年 第 28 0页。 ⑥参陈见 良兴 《: 规 范法刑学( 下 )册》 ( 第 版 ) 二 ,中 人国 民大 学版出 社2 00 8版 年 ,第7 0 5页 全 国人 ;代民大表法会委 员会 :律 《 关 于 中华 (民人 共和国法修刑正案( 八 ()草案 ) 修>改情 况的汇报》 ,载 秉赵志主 :编《 (法修刑案正 (八) > 解 理与 适 用 》 ,中国法 制出 版社
20 t1年版 , 4第9 3 页全国;大常人委会法 工作制 委会员法刑室编 《:( 中华人 民共 国和刑修正法案( ) 八 )——条文说明 、法理 立及相 由关规 定 》,北 京大学m版社 20 11 年版 , 第 1 14 页; 胜郎: 《(刑法修 正案 (八 ) 解)读》 , 载《 国家检察 官 院学学报 ) )20 1 1 年第 期。
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47・
扒的司法窃践分实析与 规范含 界义定
窃行为实的质一重个 突破要口 关。这于理种 由, 我可 们从以《 刑 法修正案( 八 》 )草审议 、 修案改其情及
说明况中找到依。 据2在 0 10 年 月8 32 公布日 的 《法刑正修案 (八) 草案第一稿关》于窃盗罪修改所增加
的
为方行 式, 只中有户人窃盗和带携凶器盗 窃两种 ,而没有 窃扒的规定。2 0 01 l 年2月 2 0公日的布《
法 修刑 案正( 八 》 二 )次审议 则在 人稿户 盗 窃 和携带 器 盗凶窃 之 外新增 扒 了窃这 种 方式 。在 之 后的三次 审 议 稿 ( 20 11年 月22 3日 ) 建和议 表决 稿 2( 0 1 年21 2 月5日) 中 则 ,一 直持维了这 规种 定。 ④ 对 于种这修 改,
全
国 人民 表大会法代律员会委 在 关于《 (中华 人民共 和刑法修正国 案(八 )( 草案 ) ) 改情修的汇报况》 指中出 ,“ 的有委委常员 、 部门 和地指方出, 扒 行窃严 为侵犯重民人公身和产财安 全 ,会危害社较为性
重 严 , 且这 犯类 罪技术 强 , 多 为惯性 犯, 应 当在 法刑 作中 出明 确 定 规。法 律委 员会 经有同关 方面 研 究 ,
建议采纳一这意见 ,对 条该作相应修。 ”改② 在《 法刑正案( 修八) 》 颁行之后对增新窃扒行为解的读当 ,中 立 法机也指 关:出“ 扒行窃为 往往采 掏用包、 割包 、 拎等手包法 , 严重侵公犯民 财和人身产安 ,全扰 乱 公共所秩序 。场 ” ④并
进而出 指“ 这样修:改不仅强是化对民公产 财保的护, 还要 强化公民安 对全的 护保 ; ” ‘扒 窃为直行接触公 民接身 , 人往往生发大庭在众广之 下 严,影响重众群安的全感 。 ” ⑤ 据此 ,我们 以可 得这样出个结论一, 立即法之所者以 扒将行为窃独人罪单 ,是 为在因法立者看来 现,实中扒窃行为不 仅侵犯了 公 的财产民 权 还,公对 民人身安的造成威全胁 。言之 ,换 事立刑法要规制 所的扒 窃 行实际上为侵是犯公 财产安全之同民对公时民 身安全具人威有胁或胁威可性的能窃取行为 。 果 某如种 窃 行 为仅 仅取 犯侵 公民 的财产 安 而全 根 不本 有具危 公及 人 身 安民 全的 可能 性 ,那 么 窃该 行 为 取可能就不 立是者法在将扒行为人窃罪时所考 的虑 “窃” , 对扒这于窃取行种为就认宜为普通盗定窃而不 是扒 窃, 否则 , 立法者与 当时考的或量就存许在一定冲的突 。因 此,在 定界窃扒行为, 不时仅仅从被能
害 人财产损 的角度失行 进,还应该加 入被人人身是否受害威到或威胁可胁性之考量能 。有只这样 ,才符
扒合行为人罪窃的法原意。立 那 , 么扒行为应该窃如何准确体现侵在公 犯民财产全的同时对安 公的人身民安全造成胁威呢? 然显 其,窃 取的 应是被害人意当清识醒态下状所贴身占有财物的。 首先 ,人 的体身是一个 主自很性强的领 域 , 何人未任明示经默示或之许可 , 意随侵他人身人体领域窃财物取 ,必 然造会成 害被精人上神恐 的惧 ,其本身是一就种对身人全 安的视和无侵犯。 而放 置在边身的 财 物, 管可尽以时控制 随 ,在社会念观 也推定上为物所有人所财 占 , 有是但其毕竟身与存体在一距离定 ,为行窃人该取财时物并会不接与 被 直人害 的体身发接触生。其 次 ,窃行扒 对为人身安全 的威还胁表在现被害人觉后行为发可能进一步 人 施实 的害行侵 ( 不包括 为已实施侵害行为经) 。 如果被害 处于熟人 、睡醉酒 昏 等意睡不清醒识状 , 态 时行此人为窃其身取的财上 物, 不就具为被害有随人发时的现可能 性 也,不就会发引为行进人步一侵 的害行 为, 与这取死窃者 、重伤迷昏者上身的物财有具似类性 而。窃被害人意识取醒清态下状置在身放上 的财 物于由要需 与害人发生身被上体的 触接, 有极可能被害人所 发觉为 ,而从发行为人引进一的侵 步行为害 显。然, 这情种下 形的取窃行为 对被于害人的人身 安之全胁威疑更为现实无 、体具。 再次 ,将窃
① 参 赵秉志 见主编 : 《<刑 法修正 案 ( 八)) 理
解与用适》 , 国法 中制版出 2 0社 11 年版 , 第4 6 页5 以下。 ②全 人 民国代大会表法律委 员会: 关 于( 中《华人民共 国和法修刑正 ( 案)八 (案草) > 修 情况 的汇报改》 , 载秉赵 主志编: 《 ( 法修刑 正( 八) >案理解与 适 用》, 国中法出版社制2 101 年版, 第4 9 3。 页③ 国全大人常委会制法工作 员会委法室编刑: 《 中华人 民共和(国刑法 修正案( 八) > ——条 文说 明、立法 由及理关规相 》定 ,北京 大
学出社 版 20 11年 ,版第 14 页。 1
④郎胜 《 :( 刑修法正案 ( 八) ) 读解 》 ,载《 家国察官学院学报 检 ) 2m 1第年2 。 期 ⑤太黄云: 《 刑法修正案解 读编全 》,人 法 民出版院社 2 0 11 年版, 第 1 4 页。1 需⑥ 特别要 出的是 指,对该 法立 意原的读不解 当应过度 化和片化 。 立 面原 意 中扒法窃对人 的身危害 性仅仅一是威种胁, 而不 是现 实 危害的 如。 已果经成变实现的 危害, 则 已经是扒 不型盗窃窃行为所 能整 、完准确评价 的了 对。此,前文在 论述对扒窃 社 会害危 性的
度过解及读矫 正一段其中已 经所有涉 , 及在下亦会文进一步 调强。 ・
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5・
州大蚕警学耜 法学版
被取 害放人置在 身边 的财物之行 为 评 价普 为 盗窃 通 并 不会,放 纵 犯 罪 也, 会 不 减弱对被害 人人身 、 财 产 安 全的保 。护果行 如为 人在窃取 害被人放 置 在身 的财 物 时被边 发 ,现为 窝藏赃 物 、 抗抓 捕拒或者 毁灭 罪
证
当而使用暴场或者 力以暴力威胁相的, 全符合我完国 《法刑》 2第6 条转9化抢劫型规的定。 颇为 遗憾 的 是 , 司法 践 实和理论界 并 充分关未 注到 害被 人识 意 醒 这一清要 素 对于 扒 窃成 立的 要重 影
。 ④ 实响 践中 出 了现 起针 对多醉 酒 熟 睡被害 实施人 扒窃 的 行为 ,从 实 判际决 来 看, 基 上 都本 定认为 扒 窃。 当然② , 也出 现极 个 别不 同的了 例判 比如 。某 盗彭 窃 酒熟醉睡 的 宋某 手中皮包的 最认 终定为 通普
盗窃非而扒窃。 针对公机诉指关控的扒 窃,该 案在判理 决由中特指 出:别“ 被人彭告虽然从某害人被的 贴身处盗取 包皮 , 该行但系在为被害人酒醉躺后在坛里花识不意的清状下态实施 被,人此害对时自己财
的控物制 已力 常薄非弱 , 且 又 夜深在人静 之 时, 对故 此行 应 认 为 为普定通 盗 。窃 诉 机公 关指 被控告 人彭
某扒 及窃罪犯数巨大额的据并不充依分, 院
本难以持支。 ” ⑧
( 四) 成要 件构 的 质实解 释
刑
法分则 中不乏 开放的构 成 要 件即。就 多许具 体犯 罪而 言, 由众所于 周 知的 理由或者 其他原 因 ,刑 法并 有没 所 有将 的成构 件完 整要地 规 下 来 定 而 ,是 要需 释解 者适在用 过程 中进行 补充 在这。种 情 下 ,况 不 得 单简地认 为 ,既然 刑法没 有规 定, 那 就 不 构成 要 件是。 相反 , 应 当 察考 :如 不果作 适出 当 充补, 犯
罪成整体构否说明能该行为的社 会害性危到达值得科了刑处的罚程 度 能、否说明该为行的社会害危性 到了适达用某 法定刑 (种 尤其重法是刑 )定 的程度。④ 这 便是成要件构 的质实释解。 构成要的实件解 质释
要 求 们在我 作法 刑 解释时不 仅能仅 满足或 止 于 步事 立刑 的法形 式性 规 和字 定面含义 ,而必 须以保 护 益法 指为导 , 进 一 步关 法注 律形 式 背后的 实质内 容, 使 行为的违 性法与 有责 性达 到 得值科 刑处 的程 度罚, 在 罪责 即域领 加 处 入罚 必性要 考虑 之 ⑧。对 此 , 张明 教授楷有 着 极 精 辟 为的论述 他 指。出 :“ 对成 构要 件 的解释必 须 法以 的条 保法 护 为益指导 ,而不 能仅停 在 留条 法的 字面含 义 上。 换 言之 , 解释 个 一犯
罪
构的成件 , 首要必先明确该犯须罪保的护法 益 ,后在然刑法用语可具能 有含义 内的定确成构要件的 具 内容 体 。” 我 国刑 法 在将 扒行窃为 罪 人的同 时 未进 一步 规并 扒定窃 行为 的具体 征特 在,这种情 况 下 ,如
果 解 释在 者适用过 程中 进 行 不要必 补的充 那么, ,备 具 么 什件 条扒 的窃行为 方人能 罪 者 刑 法 条 或 中
文的扒窃究
竟什么是含将义得变以理解难, 从而致导罪该用适围的范确定 不 因。此 ,在扒对行为窃法认司
定时, 应 以 保护法 益 指导为, 扒对 窃 犯罪 的构 成要 进件行 实 质解 释。
从 论理来说 ,上任何 一刑个法语都可能用有种两 上的以含义, 对于何任一刑个用法也语可能作 两 种以上 的 释解, 比如对于扒 窃 如, 文所前 述 , 有 就解 人 为必 释针 须行对 人放 置为 身 在 上的财 物 而 有,人 则 为认既包括放置身在也上包放括置在边随身时控的可财物 显。 然, 这两是不 种同解的结释。 面论对这 ①
个别 者虽学然 注意 这一 到问 题, 均认为 但只要 行人客观为上实支配际或 控者即制 可 而无需行 为人,身上对财的具 有物清晰的认 识 ,主观或意识上对物能支配财掌和控 。 言换之 , 对害被人识意因素 不
予
考虑参。陈见家林:《 论 刑法的扒中— 窃对— (刑修法 案(正八 ))
的分
析与读 解 ,》 载《法律科 学} 2 1 10 年 第 4 J) / ] 刘宪;权 : 《盗 罪窃新 法司解释 若疑干难问题析解》 , 《载华东政法 学大学报} 2 0 1 3年 6第期; 肖中 华、 孙国 :利 《 扒窃” “犯成罪立要素的 理合 定—界侧 重—于行 无为值论价的本基立 场 , 》《载政治 与法律 2 } 1 0 年2 9第 期 。 ②参见建福泉州 市丰省区泽 民法人 院 2(0 1 3 )丰 初刑字 第 7 1 号刑3事决书判、 上市海黄 浦区 人民法 院 2( 01 ) 3浦黄刑初 第 7字6 8 刑号 判事决 、书 东省广头市潮 汕阳区人 法院民( 2 013 ) 汕法阳刑一字第初 2 9 3号 刑事 判 决、书北京 路铁运输 院法 (2 0 3 1) 铁京刑字初 第1 0 号6事
刑决判书、 重 庆市 北 区人江法 院(民 2 0 31) 江法初刑
o ̄ 2 21 5 刑事号判决、书上 海市闸北 区 民法院(人2 0 13 ) 闸刑初第字1 0 7 5 号刑事 判决 书
、
海上浦市东新区 人法院民 ( 2 1 30 浦)初字刑 3 第6 17 刑号事决书 判 上海、黄浦 市人 民区法 院 2( 1 03 黄浦)刑字第初9 6 8刑号事决判 书 等, 。 等 ⑧海上市湾卢区人民法 院( 021 1 卢)初字第 2 3 刑 号刑事7决 判书。 案该本情 基况为 : 0 2 11年5 月日7零时 , 被许告人某彭见 被人 害宋 某 躺在 某某 路号银某 行的花坛上边, 趁宋 酒醉熟睡之际 ,窃得 执其手 于的皮中包 只 一 内有,值价 人民币 8 00 0元 的国中 石化 加油卡 2
张和 人民 2币 7 0元0。
参 ,见明楷 张: ④《 刑分法则的 释原解 》理 中,国民人学出大社版 2 0 40 年,版 第 32 3 页。 ⑤参 见[德] 克劳 斯罗克・辛:《 刑 事政与策刑体 法系 ( 第》二版 ), 蔡桂生译 中国人, 大民 学版出社2 1 1 0版年 , 8 l第 页 ⑥张 明楷 :。 《质实解释 论再的提 倡》, 《 载国中法 学 2 O }LO 年第 4 期 。
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7 ・ 6
扒
的窃司法实 分析践与规 范含 义 界定
两种不 的解同释论结, 保护以法益指导来为最确终扒定窃罪构犯要件成 具备 的容 , 内仅是不要的 ,必 也
是理合的 。 如上 文 所 述 ,扒窃行 为 之所以 罪人 , 是因为其已 超 经出 单 为 纯转移了 有占、 非 获法 财取 所使物用 的 一
般方式
,伴而着随身对体、 自 一定程度由的胁。 由于威窃扒行为可极能发相应的人身
引侵害之果后,
因而与普盗通窃相 比, 具其更有严为重社会的危性 。害另一方 面 扒,行为窃所侵 犯法益不再是的纯的财单
产所有权
, 而应 财是产全安和身人全安 由。出发 ,此 解释扒窃在为行的成构件要时, 应 将当犯财侵产全安
和威 人胁身全的安扒行窃为解释为得科处刑罚值扒窃行为 的, 而从将单纯侵财产安全的窃取害行为排除 扒窃出为的构行要成。 具体而件 言 就,被扒窃的是是被应人害识清意状态下贴身醒占 有财的物。 唯作 有如此理 , 解能才理划合扒定行窃为的打击围范 防, 止出学现有界人心担的“ 扒窃入刑打 面过大致击选择 性执法 这” 局种面 的 现 出。① 同时 ,对扒窃 行 为构 要成件的 质实 释 , 解可以进 一 步定确刑 法 视野下扒窃 行为 的涵与内延外, 准确认 定扒窃行为的与非罪问罪题, 从而 做 到 不“不枉”纵, 实刑现事司法精确的与公正 。
五 结、 语《
刑修正法 ( 八) 》案 对盗在窃罪的改修中增新窃这一行为方扒式 , 变了改之盗窃前 罪数额以或次
者作为数罪构犯要件 的规定 ,成在 论理使得上扒犯窃罪成为与劫抢罪罪模 入相式似的犯罪类型。类 是 但
也应 当看到 ,
这只 是一静态种法律的本文, 而如 何静态的法使律文与本动变的会社事保持实合拍, 则需 要法刑 解释 。 种解这, 既释要 考 虑到 刑法 语 用本来的含 、义刑 法 本文的原意 也, 要 虑 考刑事到 法司 的实
合质性理( 比如公 、 精正 确) 。笔者认 为, 国我刑 中的法扒窃为行同时具应备扒窃为行生发在共公场所、 窃的对扒必象是他须贴人 占有身的财物以 及被人处害于识清醒意状态三个件。条 当司前实践对扒法窃 的 司法认定在泛化存趋的势, 应及当时予以 纠正 。
An a ls iy so f Th e Ju dic i a l P r a icc te o f i Pc k poc k et s and I t s eDin if i otn o Tneh No r m t ai ev M e ani ng X
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a dn t oo on e —s i de d a b o tu t h e in t e r p re t a i ton fo th e s o c i l a h a r mf u l n e ss fo p i ck p o ck e s ti n t h o r ey nd a p r c t a i e . Ic n t h e
no ma rt v ei v eiw o f c r imi ln a l a w , th e pi c k op ck e t s s ohu ld ha v t h ree e co n d i t io n s a b o t u h e t t h e tf o c c ur r ed in p u b li c
er a a, h te o bje c t o f pi c pk oc ek ts mu s t be t he p o s s e s i o s nn e xt to h e t sk i n a nd e a si ly m ovi n g , a n td h e vi c t i m i n the
st at e f o c o nsc i u os w aar e n e ss . hT i s d eif n it i o n f o pi c k poc k e ts w i ll h el p t oc orr e ct th e e x c se s i e v i nt e p r er ta t ion o f t h e so ic al h a r fm u n l e ss o f p i c k p o k e t c ,sac c o r d w it h t e h i r g oin a l me ni an g o f t h e o rw d o f p ic k poc k et s a nd t h e fa ct ch ara c t e ri st i c
s of p i ck p c o e tks beh a v io r a , r ge e iwt h t h e l e ig s la t iv e i nte t n f toh e c r iim n l i zaa t io no f pi c k o pc k ets . A lta st ,t h i s d i ef nit i o n of pic k o c k p tes is b a s e d n o t h ec o n c lu sio n s of t h e u s s b a t tn iv e nit e rpr e t a t i o n o f t he e l em net
sbo
a ut t e hp ic k p cok et sc r me .i
K ey wor d s :P i ck p cok e t s ;P u bl ci a re a ;Th e p o s se ss io n e nxt t o the k sin ; C on s ico s u aawr ne s e s
(
任责 编 辑钱:叶六 )
① 见参斌周: 《扒窃 人刑打击 面过 致大选性执法 择》, 载 法制《日 报) ) 2 10 15年 月11日 5 第版。 ・
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